2828 sayılı Kanunun geçici 16’ncı maddesi uyarınca teknisyen kadrosuna atanma talebinin reddi idarenin takdir yetkisi kapsamında mıdır (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2021/16866-S.21.27016

BAŞVURU NO : 2021/16226

KARAR TARİHİ : 01/12/2021

TAVSİYE KARARI TCKN:

Adres:

BAŞVURUYA KONU İDARE : İNÖNÜ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ

Başvuranın 2828 sayılı Kanunun geçici 16’ncı maddesi uyarınca

BAŞVURUNUN KONUSU :

teknisyen kadrosuna atanma talebi hk.

BAŞVURU TARİHİ : 23/09/2021

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Kurumumuza yapılan başvuruda başvuran, 2005 yılında, 2828 sayılı Kanun kapsamında Dicle

Üniversitesine lise mezunu memur (Bilgisayar Bölümü) olarak atandığını, 2008 yılında İnönü

Üniversitesine naklen atandığını, halihazırda İnönü Üniversitesi Hukuk Müşavirliğinde Bilgisayar

İşletmeni olarak görev yapmakta olduğunu, 2828 sayılı Kanunun geçici 16’ncı maddesi uyarınca teknisyen olarak atanma talebini konu edinen 02.07.2018 tarihli ve 15.04.2021 tarihli iki adet dilekçe ile Kurumuna başvurmasına rağmen herhangi bir cevap verilmediğini, 11.09.2021 tarih ve 31595 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 2021/459 sayılı Cumhurbaşkanı Kararında da görüldüğü üzere kurumunun boş kadrosu olmasına rağmen atamasının yapılmadığını iddia ederek, 2828 sayılı Kanunun geçici 16’ncı maddesi uyarınca teknisyen kadrosuna atanmayı talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Başvuruya konu iddialar hakkında bilgi ve belge talebi içeren yazımıza istinaden İnönü

Üniversitesi Rektörlüğü tarafından gönderilen 13/11/2021 tarih ve E. sayılı cevabi yazıda özetle;

2.1. 27/03/2018 tarihinden bu yana 2828 sayılı Kanunun geçici 16’ıncı maddesi kapsamında Üniversite bünyesinde teknisyen kadrosuna atanma talebinde bulunanlardan eğitim şartını taşıyan personel sayısının

8 olduğu, ancak teknisyen kadrosuna ataması yapılan personel bulunmadığı,

2.2. Üniversitede görev yapan teknisyen unvanlı personel görevlendirmelerinin, Üniversite birimlerinin mevcut ihtiyaçları ve mezuniyet bölümleri (elektrik, elektronik, tesisat ve iklimlendirme, makine, motor, tesviye vb.) dikkate alınarak yapıldığı,

2.3. Üniversite bünyesinde dolu teknisyen kadro sayısının 72, boş teknisyen kadro sayısının 17 adet olduğunu,

2.4. Sosyal Hizmetler Kanunu Kapsamında Tanınan İstihdam Hakkının Kullanımına İlişkin Yönetmelik’in

Geçici 2’nci maddesinin 5. Fıkrasında yer alan “Hak sahiplerinin öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmaması, öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmakla birlikte bu unvanlarda boş kadro bulunmaması veya kurumca kurum ihtiyaçları dikkate alınarak yapılan değerlendirme neticesinde ilgili unvanda hizmete ihtiyaç bulunmadığı sonucuna varılması halinde bu kişilerin atamaları yapılmaz.” hükmü uyarınca adı geçenin

Hukuk Müşavirliğinde bilgisayar işletmeni kadrosunda görev yaptığı da dikkate alınarak teknisyen olarak hizmetine ihtiyaç duyulmadığı,

2.5. Üniversitenin mevcut boş teknisyen unvanlarının planlamasının yapılarak KPSS alımları ile Görevde

Yükselme ve Unvan Değişikliği Sınavında kullanılmak üzere revize edildiği,

2.6. Şikayet konusu talebe ilişkin olarak yargı organları tarafından açılmış/sonuçlandırılmış bir dava bulunmadığı,

ifade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın, “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”,

4. 14/6/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı

5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü

eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

5. 24/5/1983 tarihli ve 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanununun,

5.1. Ek 1 inci maddesinde; “ (Ek: 25/2/1988-3413/1 md.; Değişik: 6/2/2014-6518/20 md.) Bu Kanun veya 5395 sayılı Kanun uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olup fasılalı olarak geçen yararlanma süreleri dâhil iki yıldan az olmamak üzere, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya

devam edenlerin işe yerleştirilmeleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde yapılır:

a) Kamu kurum ve kuruluşları tarafından hangi statüde olursa olsun serbest kadro ve pozisyonları toplamının binde biri, bu madde kapsamında istihdam edilecekler için ayrılır ve her yıl belirtilen oranda kişi istihdam edilir. Serbest kadro ve pozisyon toplamının binden az olması hâlinde dahi kamu kurum ve kuruluşlarında en az bir hak sahibi istihdam edilir.

b) (Değişik: 21/03/2018-7103/24 md.) Bu hükümden yararlanmak isteyenler, 18 yaşını doldurdukları ve korunma, bakım tedbir kararı veya bu Kanunun 24 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde

belirtilen himaye onayının sona erdiği tarihten itibaren beş yıl içinde Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığına başvururlar. Bu madde hükümleri çerçevesinde Aile ve

Sosyal Politikalar Bakanlığı tarafından hak sahibi olduğu onaylananlar Devlet Personel Başkanlığına bildirilir. Hak sahiplerinin atamaları il tercihleri de dikkate alınarak Başkanlıkça kura usulü ile yapılır. İşe yerleştirmede öncelik, sırasıyla lisans, ön lisans ve ortaöğretim mezunlarına verilir.

…

ç) (Değişik: 21/03/2018-7103/24 md.) … Bu madde kapsamına girenlerin yerleştirilmeleri; ortaöğretim ve daha üst öğrenim mezunları için kurumların talepleri doğrultusunda öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanın 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki cetvellerde yer alması şartıyla ihraz etmiş bulundukları unvanlara, bunların dışında kalan ortaöğretim ve yükseköğretim mezunları için memur unvanlı kadro ve pozisyonlara, diğer öğrenim mezunları için ise yardımcı hizmetler sınıfında yer alan kadro ve pozisyonlara yılda üç defadan az olmamak üzere Devlet Personel Başkanlığınca yapılır veya yaptırılır.

Ek 1 inci madde kapsamında yerleştirme yapılacak kurumlarca teşkilat bazında dağıtımın bildirilmemesi hâlinde

Devlet Personel Başkanlığınca belirlenecek usul ve esaslar dâhilinde resen yerleştirme yapılır.

5.2. Geçici 16 ncı maddesinde;“(Ek: 21/03/2018-7103/25 md.) Bu Kanunun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanlar kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih ve öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanlara atanırlar.”

6. 29/4/1992 tarihli ve 3795 sayılı Bazı Lise, Okul ve Fakülte Mezunlarına Unvan Verilmesi Hakkında

Kanunun, “Unvanlar” başlıklı 3 üncü maddesinde; “Gördükleri mesleki teknik öğretim alanlarına göre; a) Mesleki ve teknik öğretim veren ortaöğretim kurumlarından mezun olanlar ile denkliği Millî Eğitim

Bakanlığınca kabul edilen diğer mesleki ve teknik öğretim veren ortaöğretim kurumlarından mezun olanlar ve bu okullara denk mülga okullardan mezun olanlara “teknisyen”, …

Unvanı verilir.

Bu unvanlar, eğitim görülen dalın ismi ile birlikte kullanılır.”

7. 12/06/2014 tarihli ve 29028 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Sosyal Hizmetler Kanunu

Kapsamında Tanınan İstihdam Hakkının Kullanımına İlişkin Yönetmeliğin “Görevde olan hak sahiplerinin unvanlarına atanması” başlıklı Geçici 2 nci maddesinde; “(Ek:RG-20/11/2018-30601) (1)

2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanununun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde

bulunanlar görev yaptıkları kurumların kadro durumları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak Kanunun geçici 16 ncı maddesinin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla öğrenimle ihraz etmiş oldukları unvanlara atanırlar. Bu maddeye ilişkin bütün iş ve işlemler ilgili kurumlarca yapılır.

(2) Bu maddeye ilişkin başvurular ilgililerce yazılı bir dilekçe ile görev yapılan kuruma yapılır.

(3) Bu kişilerin atanmasında ilgili kurumca mevcut kadro durumu, ilgililerin öğrenim durumu itibarıyla ihraz etmiş oldukları unvanlar ve kurumun hizmet ihtiyaçları dikkate alınarak yapılacak değerlendirme esastır.

(4) Kişilerin gördükleri öğrenim dolayısıyla unvan ihraz edip etmedikleri hususunda tereddüt hasıl olması halinde ortaöğretim düzeyi için Milli Eğitim Bakanlığından, ön lisans ve lisans düzeyi için Yükseköğretim

Kurulu Başkanlığından görüş alınır.

(5) Hak sahiplerinin öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmaması, öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmakla birlikte bu unvanlarda boş kadro bulunmaması veya kurumca kurum ihtiyaçları dikkate

alınarak yapılan değerlendirme neticesinde ilgili unvanda hizmete ihtiyaç bulunmadığı sonucuna varılması halinde bu kişilerin atamaları yapılmaz.”

düzenlemeleri yer almaktadır.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

8. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin kabulü ve tavsiyede bulunulması yönünde öneri, Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

9. Başvuran, 2828 sayılı Kanunun Geçici 16’ncı maddesi hükmü kapsamında, teknisyen kadrosuna atanmayı talep etmektedir.

10. İdarece gönderilen bilgi ve belgelerin tetkiki neticesinde, başvuranın talebinin Üniversitenin mevcut boş teknisyen unvanlarının planlamasının yapılarak KPSS alımları ile Görevde Yükselme ve Unvan

Değişikliği Sınavında kullanılmak üzere revize edilmesi ve Hukuk Müşavirliğinde bilgisayar işletmeni kadrosunda görev yapması dolayısıyla hizmetine ihtiyaç duyulmadığı gerekçeleriyle reddedildiği anlaşılmaktadır.

11. Korunmaya, bakıma veya yardıma muhtaç aile, çocuk, özürlü, yaşlı ve diğer kişilere götürülen sosyal hizmetlere ve bu hizmetleri yürütmek üzere kurulan teşkilatın kuruluş, görev, yetki ve sorumlulukları ile faaliyet ve gelirlerine ait esas ve usulleri düzenleyen 2828 sayılı Kanunun Ek 1 inci maddesiyle, bu Kanun veya 5395 sayılı Kanun uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olan ve Aile ve

Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya devam edenlerin işe yerleştirilmelerini düzenleme altına alınmakta, 27/03/2018 tarihli ve 30373 (3. Mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 7103 sayılı Vergi

Kanunları İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunun

25 inci maddesinin birinci fıkrası ile 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanununa eklenen Geçici 16 ncı

maddesinin birinci fıkrasında ise, 2828 sayılı Kanunun Ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanların, kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih ve öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanlara atanacakları öngörülmektedir.

12. 7103 sayılı Kanunun 25 inci maddesiyle 2828 sayılı Kanuna eklenen geçici 16’ncı madde hükmü metninden anlaşılacağı üzere, daha önce Ek 1 inci madde uyarınca atanmış olan ve halen görev yapmakta olanların bu maddenin yürürlüğe girdiği 27/03/2018 tarihindeki öğrenim durumları itibariyle atamaları konusunda, idarelere kadro durumları çerçevesinde ihtiyaç değerlendirmesi yapmak suretiyle karar verme konusunda bir takdir yetkisi tanındığı görülmektedir.

13. Somut olayda, ilgili idarece de ifade edildiği üzere, her ne kadar kurumlara 2828 sayılı Kanunun geçici 16’ncı maddesinde, bu hüküm kapsamında kurumlarca yapılacak atamalar hususunda “kadroları ve ihtiyaçlarını göz önünde bulundurma” ibaresi ile takdir yetkisi tanınmakta ise de, idarenin takdir yetkisinin, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği anlamına gelmediğini, bir başka deyişle, idareye yasalarla tanınan takdir yetkisinin mutlak olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğunu

belirtmek gerekmektedir. (Danıştay 2. Dairesinin, 17/09/2015 tarihli E. 2015/2662, K. 2015/7471 sayılı kararı). Bu kapsamda, ilgili idare tarafından kendisine tanınan takdir yetkisinin yargı içtihatlarıyla öngörülen kriterlere uygun olarak kullanılıp kullanılmadığı irdelendiğinde, ilgili idare tarafından ileri sürülen başvuranın Hukuk Müşavirliğinde bilgisayar işletmeni kadrosunda görev yapması dolayısıyla hizmetine ihtiyaç duyulmadığı gerekçesiyle teknisyen kadrosuna atanmadığı açıklamasının, 2828 sayılı

Kanunun geçici 16 maddesi hükmünün gerekçesinde yer alan, “… yürürlüğe konulan madde ile öğrenim durumlarına uygun olmayan kadrolarda istihdam edilenlerin, öğrenim durumlarına uygun kadrolara atanarak mağduriyetlerinin giderilmesinin ve yükseköğrenime devam etmelerinin teşvik edilmesinin amaçlandığı” şeklinde belirtilen ilgili hükmün yürürlüğe konulma amacı ile çeliştiği, ayrıca, ilgili idare bünyesinde halihazırda 17 adet boş teknisyen kadrosu bulunmasına ve ilgili hükmün yürürlüğe girdiği 27/03/2018 tarihinden bu yana anılan hüküm kapsamında teknisyen kadrosuna atanabilecek durumda olan 8 adet personel olmasına rağmen herhangi bir atama yapılamayarak, söz konusu boş teknisyen unvanlarının tümünün KPSS alımları ile Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Sınavında kullanılmak üzere revize edildiği hususu dikkate alındığında, ilgili idarece başvuranın teknisyen kadrosuna atanmama gerekçesi olarak ileri sürülen hizmetine ihtiyaç bulunmadığı açıklamasının dayanaktan yoksun olduğu, diğer bir ifade ile, ilgili idarece kendisine tanınan takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gerekleri kriterleri dikkate alınmaksızın kullanıldığı değerlendirilmektedir.

14. Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri kapsamında yapılan açıklamalar doğrultusunda, idarenin, başvurana 2828 sayılı Kanunun Geçici 16 ncı maddesi uyarınca teknisyen kadrosu verilmesi talebinin reddi yönünde tezahür eden işleminde hukuka ve hakkaniyete uyarlık bulunmadığı sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

15. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikayet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak kurumumuza gönderdiği, bu anlamda “kararların gerekçeli olması” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun hareket ettiği ancak, başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

16. . 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, bu Tavsiye Kararının idareye tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içinde idare tarafından herhangi bir eylem ya da işlem tesis edilmezse (varsa)

dava açma süresinden kalan süre işlemeye devam edecek olup Malatya İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan nedenlerle BAŞVURUNUN KABULÜNE,

Mevcut boş teknisyen kadrolarının bir kısmının 2828 sayılı Kanunun geçici 16’ncı maddesi kapsamında yapılacak atamalara tahsis edilerek başvuranın teknisyen unvanına atanma talebinin yeniden

değerlendirilmesi hususunda İNÖNÜ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE TAVSİYEDE

BULUNULMASINA,

6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 20 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca,

İNÖNÜ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNCE bu karar üzerine tesis edilecek işlemlerin otuz gün içinde Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna,

Kararın başvurana ve gereği için İNÖNÜ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE tebliğine,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Sadettin KALKAN

Kamu Başdenetçisi V.