|
ÖZET: 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20. maddesi çerçevesinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler sunmak amacıyla kurulan şirketlerin tür değişikliği, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili hükümlerine uygun olarak gerçekleştirilebilir. Ancak, bu şirketlerin ana sözleşmesine yeni bir faaliyet alanı eklenmesi mümkün değildir. T.C. Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Yerel Yönetimler Genel Müdürlüğü tarafından yapılan açıklamada, il özel idareleri, belediyeler ve bunların bağlı kuruluşlarının, personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerini yürütmek için mevcut şirketlerini kullanabilecekleri veya yeni bir şirket kurabilecekleri belirtilmiştir.
Cumhurbaşkanlığı Hukuk ve Mevzuat Genel Müdürlüğü’nden alınan görüşe göre, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20. maddesi, bu tür şirketlerin faaliyet alanlarının genişletilmesine dair herhangi bir düzenleme içermemektedir. Ayrıca, 4046 sayılı Kanun’un 26. maddesi uyarınca, belediyeler ve diğer mahalli idarelerin ticari amaçla kuruluşlar kurma yetkisi Cumhurbaşkanına verilmiştir. Bu bağlamda, personel çalıştırılmasına dayalı hizmetleri yürüten şirketlerin faaliyet alanlarının genişletilmesi için yasal bir değişiklik gerekmektedir. Sonuç olarak, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20. maddesi kapsamında kurulan şirketlerin tür değişikliği yapılabilirken, yeni faaliyet alanları eklenmesi mümkün değildir. Bu durum, ilgili mevzuat hükümleri doğrultusunda net bir şekilde belirlenmiştir. |
Özet: 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20 nci maddesi kapsamında personel çalıştırılmasına dayalı hizmetleri yürütmek amacıyla kurulan şirketlerin nevi değişikliğinde 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun ilgili hükümlerine göre işlem tesis edilebileceği ancak söz konusu şirketlerin ana sözleşmesine yeni bir faaliyet alanı eklenmesinin mümkün olmadığı hk.
T.C.
ÇEVRE VE ŞEHİRCİLİK BAKANLIĞI
Yerel Yönetimler Genel Müdürlüğü
Sayı : 14399437/ 163309 25/07/2019
Konu : Şirket Nevi Değişikliği
BÜYÜKŞEHİR BELEDİYE BAŞKANLIĞINA
İlgi: .. ..tarihli ve … sayılı yazınız
İlgi yazınızda özetle il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birliklerinin, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20 nci maddesi kapsamında personel ça1ıştırılmasına dayalı hizmetleri yürütmek üzere kurdukları şirketlerin tür değişikliğine gidebilmesi için ilgili mevzuat uyarınca herhangi bir izin alınmasına gerek olup olmadığı hususunda Bakanlığımız görüşü talep edilmiştir.
Konuya ilişkin olarak Cumhurbaşkanlığı Hukuk ve Mevzuat Genel Müdürlüğünden alınan görüşte;
“375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20 nci maddesinde; il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birliklerinin, personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerini, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22 nci maddesindeki limit ve şartlar ile 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendindeki sınırlamalara tabi olmaksızın doğrudan hizmet alımı suretiyle birlikte ya da ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası bu idarelere ait ve halen bu kapsamda hizmet alımı yaptığı mevcut şirketlerinden birine, bu nitelikte herhangi bir şirketi bulunmuyorsa münhasıran bu amaçla kuracakları bir şirkete gördürebilecekleri hükme bağlanmıştır.
Öte yandan, 4046 sayılı Kanunun 26 ncı maddesi uyarınca, belediyeler ve diğer mahalli idareler ile bunların kurdukları birlikler tarafından ticari amaçla faaliyette bulunmak üzere ticari kuruluşlar kurulması ve mevcut veya kurulacak şirketlere sermaye katılımında bulunulması hususlarında izin verme yetkisi Cumhurbaşkanına verilmiş bulunmaktadır.
Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmetleri yürütmek üzere kurulan şirketlerin tür değişikliğine gidebilmesi hususunda, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 4046 sayılı Kanunun ilgili maddelerinde sınırlayıcı bir hüküm bulunmadığı ve bu hususta 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun ilgili hükümleri mucibince işlem yürütülebileceği değerlendirilmektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.
Öte yandan söz konusu şirketlerin ana sözleşmesine yeni faaliyet alanları eklenip eklenemeyeceği eklenmesinin mümkün olması halinde 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Kanunun 26 ncı maddesi uyarınca Cumhurbaşkanı Kararı alınmasına gerek olup olmadığı hususlarında Bakanlığımızdan talep edilen görüşlere istinaden Cumhurbaşkanlığı Hukuk ve Mevzuat Genel Müdürlüğünden alınan görüşte ise;
“375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20 nci maddesinde; il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birliklerinin, personel çalıştırılmasına dayalı hizmetlerini, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 22 nci maddesindeki limit ve şartlar ile 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendindeki sınırlamalara tabi olmaksızın doğrudan hizmet alımı suretiyle birlikte ya da ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası bu idarelere ait ve halen bu kapsamda hizmet alımı yaptığı mevcut şirketlerinden birine, bu nitelikte herhangi bir şirketi bulunmuyorsa münhasıran bu amaçla kuracakları bir şirkete gördürebilecekleri hükme bağlanmıştır.
Öte yandan, 4046 sayılı Kanunun 26 ncı maddesi uyarınca, belediyeler ve diğer mahalli idareler ile bunların kurdukları birlikler tarafından ticari amaçla faaliyette bulunmak üzere ticari kuruluşlar kurulması ve mevcut veya kurulacak şirketlere sermaye katılımında bulunulması hususlarında izin verme yetkisi Cumhurbaşkanına verilmiş bulunmaktadır.
Bu çerçevede, personel ça1ıştırılmasına dayalı hizmetleri yürütmek üzere kurulacak mahalli idare şirketlerinin faaliyet alanının, Türk Ticaret Kanununun genel hükümleri dışında, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20 nci maddesi kapsamında özel olarak düzenlenmesi ve aynı maddede yer alan “…münhasıran bu amaçla kuracakları bir şirkete gördürebilirler.” hükmü uyarınca söz konusu şirketlerin, yetkili organları tarafından doğrudan veya izin almak suretiyle de olsa faaliyet alanlarını genişletemeyecekleri; aksine bir uygulama için ise kanun değişikliğine ihtiyaç bulunduğu değerlendirilmektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.
Alınan görüşler ve mevzuat hükümleri çerçevesinde; 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 20 nci maddesi kapsamında personel çalıştırılmasına dayalı hizmetleri yürütmek amacıyla kurulan şirketlerin nevi değişikliğinde 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun ilgili hükümlerine göre işlem tesis edilebileceği ancak söz konusu şirketlerin ana sözleşmesine yeni bir faaliyet alanı eklenmesinin mümkün olmadığı değerlendirilmektedir.
Bilgi edinilmesini rica ederim.
Bakan a.
Genel Müdür