Belirli istekliler arasında ihale usulünde iş hacmi puanlamada, adaylardan son üç yıla son üç yıla ait belgeleri ile yeterli olan adayların diğer üç yılın belgelerini de sunmuş olmaları durumunda sadece son üç yıla ait belgelerinin puanlamaya dahil edilmesinin mevzuata uygun olup olmadığı (KİK)

19.07.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[22.04].(0157)./2011-4E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Karayolları Genel Müdürlüğü Samsun 7. Bölge Müdürlüğü tarafından 05.05.2011 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Amasya-Turhal Yolu Kavşak Tanzimi, Üstyapı ve BSK Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Zeydanlı Turizm İnş. Tic. Ltd. Şti. + İnelsan İnş. Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti. + Gürsesli İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. + Çolakoğlu İnş. Turz. Enerji Ürt. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 24.06.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 27.06.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  01.07.2011 tarih ve 31700 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.07.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalede, iş ortaklıklarının ön yeterlik başvurusunda 98,675 puan aldığı, ancak ihaleye davet edilen adaylar arasına giremedikleri, idareye yaptıkları başvuru sonucunda idarece, iş ortaklıklarının % 28 oranında ortağı olan Gürsesli A.Ş. tarafından, ihalenin yapıldığı yıldan önceki son altı yılın ortalamasına göre hesaplanan ciro değerlerinin sunulmasına karşın, ihalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yılın (2010, 2009 ve 2008) ortalamasına göre hesaplanan ciro değerleri ile asgari yeterlik şartını sağlamış olmaları nedeniyle, ihalenin yapıldığı yıldan önceki son altı yılın ortalamasına göre hesaplanan ciro değerlerinin dikkate alınmadığının bildirildiği, bu değerlendirmenin mevzuata uygun olmadığı, 

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

            Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesinde; “İş hacmini gösteren belgeler;

          a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

          b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalardır.

            (2) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği;

          a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde; son üç yıla ilişkin bu iki belgenin,

          b) Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda birinden eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde ise; son üç yıla kadarki yıllara ait bu iki belgenin,

          İdarece istenilmesi zorunludur. Aday veya isteklilerin ise üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladıklarını göstermek üzere bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.

            (3)  Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3’ünün;

          a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; ciro için, teklif edilen bedelin % 25’inden, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için  ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması,

          b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; ciro için, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

          (4) Üçüncü fıkradaki kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır…” hükmü bulunmaktadır.

İnceleme konusu ihaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesinin“Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler”başlıklı 7.4 maddesinde;

“…7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturaları.

Son üç yıla ilişkin bu iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Adayların ise bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.

Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3’ünün; ciro için 30.000.000 TRY (Türk Lirası)’den, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerin parasal tutarı için ise 22.000.000 TRY (Türk Lirası)’den az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır…

…Gelir tablosunun, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan adaylarda; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur. Konsorsiyum olarak ihaleye katılan adaylarda; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur”düzenlemesine,

“Puanlama kriterleri”başlıklı 7.9 maddesinde;

“…7.9.3.3. Toplam ciro veya Taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarının puanlanması:

7.9.3.3.1. Tam puan için gerekli toplam ciro tutarı: 60.000.000 TRY (Türk Lirası)

Toplam ciro tutarı;

Tam puan için gereken tutara eşit veya daha fazla ise: 10,00 puan

Şartnamenin (7.4.) maddesinde, toplam ciro için yeterlik kriteri olarak belirlenen tutara (30.000.000 TRY (Türk Lirası)) eşit ise: 5,00 puan

7.9.3.3.2. Tam puan için gerekli taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarı: 44.000.000 TRY (Türk Lirası)

Taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarı;

Tam puan için gereken tutara eşit veya daha fazla ise: 10,00 puan

Şartnamenin (7.4.) maddesinde, taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi için yeterlik kriteri olarak belirlenen tutara (22.000.000 TRY (Türk Lirası)) eşit ise: 5,00 puan

7.9.3.3.3 İş ortaklıklarında, her bir ortağın puanı, toplam ciro veya taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarlarının ortaklık oranlarına bölümü sonucu bulunan tutar üzerinden hesaplanır. İş ortaklığının puanı, her bir ortağın bu şekilde hesaplanan puanlarının ortaklık oranları ile çarpılması suretiyle bulunan puanların toplamıdır.

7.9.3.3.4. Aday veya ortak girişim ortağı tarafından başvuru kapsamında;

a) gelir tabloları ve

b) taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturaların,

her ikisinin de sunulması halinde; (7.9.3.3.1.) ve (7.9.3.3.2.) uyarınca hesaplanan puanlardan yüksek olanı dikkate alınacaktır…”düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın özel ortaklarından % 28 oranında hisseye sahip Gürsesli A.Ş. tarafından inceleme konusu ihalenin ön yeterlik değerlendirmesi aşamasında aşağıdaki tablodaki hesaplama yöntemi ile ihalenin yapıldığı yıldan altı önceki yıla kadarki ciro bilgi ve belgeleri sunulmuştur.  

Yukarıda belirtilen Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesindeki hüküm ile ön yeterlik ilanı 23.05.2011 tarihinde yapılan inceleme konusu ihalenin ön yeterlik şartnamesinin 7.4.3 maddesindeki düzenleme gereğince;

Adaylar tarafından, iş hacmini gösteren belgelere ilişkin olarak ihalenin yapıldığıyıldan önceki son üç yıllık dönemdeki 2010, 2009 ve 2008 yıllarına ait toplam cirolarıgösteren gelir tablolarının sunulması veciroiçinbelgelerisunulan2010, 2009ve2008yıllarınaait tutarların toplamının1/3’ünün; 30.000.000 TRY (Türk Lirası)’den az olmaması veya taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösterenson üç yılda 2010, 2009 ve 2008 yıllarında düzenlenmişfaturaların sunulması ve taahhüt altında devam edenyapımişleriningerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarı için belgeleri sunulan 2010, 2009ve2008yıllarınaait tutarların toplamının 1/3’ünün; 22.000.000 TRY (Türk Lirası)’den az olmaması gerekmektedir.

Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday yeterli kabul edilecek olup, bu kriterleri son üç yılda (2010, 2009 ve 2008) sağlayamayanlar, son altı yıla (2010, 2009, 2008, 2007, 2006 ve 2005) kadarki belgelerini sunabileceklerdir. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılacaktır.

Diğer bir ifadeyle, söz konusu Yönetmelik hükmü ile ön yeterlik şartnamesindeki düzenleme bir arada değerlendirildiğinde;

Puanlamada bu durumdaki adaylardan son üç yıla ait belgeleriyle yeterliklerini sağlayan adaylar ile son altı yıla kadar olan belgeleriyle yeterliklerini sağlayan adaylar arasında farklı muamele yapılarak, son üç yıla ait belgeleri ile yeterli olan adayların diğer üç yılın belgelerini de sunmuş olmaları durumunda dahi sadece son üç yıla ait belgelerinin puanlamaya dahil edilmesinin 4734 sayılı Kanunun eşit muamele ve rekabetin sağlanması ilkelerine uygun olmadığı değerlendirilmiştir.

Sonuç itibariyle, başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortaklarından % 28 oranında hisseye sahip Gürsesli A.Ş. tarafından sunulan ve ihalenin yapıldığı yıldan altı önceki yıla (2010, 2009, 2008, 2007, 2006 ve 2005) kadarki ciro bilgi ve belgelerinin, puanlamada dikkate alınması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ön yeterlik şartnamesinin yukarıda anılan 7.9.3.3.1 maddesindeki düzenleme gereğince; aday tarafından sunulan toplam ciro tutarı yeterlik kriteri olarak belirlenen 30.000.000 TL’ ye eşit veya daha fazla ise 5,00 puan, toplam ciro tutarı 60.000.000 TL’ ye eşit veya daha fazla ise 10,00 tam puan verilecek olup,

Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortaklarından % 28 oranında hisseye sahip Gürsesli A.Ş. tarafından, yeterlik kriteri olan 5,00 puan için iş ortaklığındaki hissesi oranında (30.000.000 TL x 0,28) = 8.400.000 TL tutarında; 10,00 tam puan için iş ortaklığındaki hissesi oranında (60.000.000 TL x 0,28) = 16.800.000 TL tutarında toplam ciro sunması gerekmektedir.

            Tüm bu açıklamalar ışığında, başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortaklarından % 28 oranında hisseye sahip Gürsesli A.Ş. tarafından, yukarıdaki tabloda gösterildiği üzere ihalenin yapıldığı yıldan altı önceki yıla kadarki belgeler ile tam puan için gerekli olan 16.800.000 TL tutarının üzerinde 16.884.004,48 TL tutarında toplam ciro sunulduğu anlaşıldığından, bu yöndeki iddianın yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Zeydanlı Turizm İnş. Tic. Ltd. Şti. + İnelsan İnş. Elek. San. ve Tic. Ltd. Şti. + Gürsesli İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. + Çolakoğlu İnş. Turz. Enerji Ürt. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’da değerlendirilmeye alınarak başvuruların değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

   Oybirliği ile karar verildi.