Özel sektördeki hizmet sürelerinin yıllık izin hesabında dikkate alınıp alınamayacağı ve 217 sayılı KHK’nın 2. maddesi kapsamındaki değerlendirme (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2020/86835-S.20.94503

BAŞVURU NO : 2020/75816

KARAR TARİHİ : 05/11/2020

RET KARARI

BAŞVURUYA KONU İDARE : İSTANBUL İL SAĞLIK MÜDÜRLÜĞÜ

BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın; Özel sektörde görev yaptığı sürelerin yıllık izin hakkının hesaplanmasında değerlendirilmeye alınması talebi hakkındadır

BAŞVURU TARİHİ : 23/06/2020

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuran; 07.04.2020 tarihinden itibaren Sağlık Bakanlığı İstanbul Kanuni Sultan

Süleyman Hastanesi’nde 4/B’ye tabi olarak sözleşmeli pozisyonda görev yaptığını, kamuda göreve başlamadan önce 14 yıl SGK 4/A’ya tabi olarak çalıştığını, bu nedenle Kurumundan yıllık izin hakkından yararlanmak için başvuru yaptığını ancak başvurusunun Kamuda 1 yıllık hizmet süresini doldurmadığı gerekçesiyle reddedildiği, Devlet Personel Başkanlığı’nın Sosyal

Güvenlik Kurumu’na gönderdiği 28.07.2007 tarih ve 13102 sayılı mütalaasında “… yıllık ücretli izin hakkının hesaplanmasında sosyal güvenlik kurumlarına prim ödenmek suretiyle geçen hizmet süresi esas alındığından, sosyal güvenlik primlerinin ödenmiş olmak şartıyla, özel şirketlerdeki hizmetlerin de dikkate alınması mümkün bulunmaktadır.” belirtildiğini ifade ederek yıllık izin hususunda yaşadığı mağduriyetin giderilmesini talep etmektedir.

1.1. Başvuru ekinde yer alan belge ve içeriklerinin; 1.1.1. İstanbul İl Sağlık Müdürlüğünün 10.06.2020 tarihli yazısı; “Başvuranın 2006 – 2020 yılları arasında SSK’lı olarak yaptığı hizmetlerin 217 sayılı KHK kapsamında geçerli olmadığından değerlendirilemediği, 07.04.2021 tarihinde yıllık izin hakkından faydalanacağı” 1.1.2. Başvuranın çalıştığı Kurumla yaptığı Hizmet Sözleşmesinin 8 inci Maddesinde: “a) yıllık izin 217 sayılı KHK’nın 2 nci maddesinde sayılan kurumlarda sosyal güvenlik kurumlarına prim ödemek suretiyle geçen hizmet süresi 1 yıldan 10 yıla kadar olanlar 20 gün…” ibaresi yer aldığı, Anlaşılmıştır.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü’nün 27.07.2020 tarih ve sayılı yazısında; “Devlet

Personel Başkanlığının 25/05/2010 tarihli görüşünde ”657 sayılı Kanunun 4/B maddesi kapsamında istihdam edilen personelin; bir yıllık hizmet süresini doldurması halinde yıllık izne hak kazanacağı, sözleşmelerinin bütçe yılı ile sınırlı olması sebebiyle yıllık izinlerinin bir sonraki yıla aktarılamayacağı ve Sosyal Güvenlik Kurumlarına prim ödemek suretiyle özel sektörde geçen hizmet sürelerinin yıllık izne esas hizmet süresinde değerlendirilmesi gerektiği mütalaa edilmektedir” şeklinde görüş bildirildiği, 22/11/2010 tarihli Bakanlar Kurulu kararı ile madde metninden “ve” ibaresinin çıkarılmasının ardından 217 sayılı KHK’nin 2. maddesinde sayılan kurumlardaki hizmetlerin dışında özel sektörde geçen hizmetlerin 657 sayılı Devlet

Memurları Kanununun 4/b maddesine göre istihdam edilen personelin yıllık izin hesabında dikkate alınması mümkün görünmediği, Kamu kurum ve kuruluşlarının sözleşmeli personel sözleşmelerinde de söz konusu değişikliğin işlendiği, buna göre adı geçenin özelde geçen sigortalı hizmetleri 217 sayılı KHK’ da geçerli olmadığından değerlendirilemediği” ifade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. “18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…”,

4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında ; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

5. 06.06.1978 tarih ve 7/15754 Sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan ve

28.6.1978 tarih ve 16330 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Sözleşmeli Personel

Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 9 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında: “217 sayılı Devlet

Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinde belirtilen kurumlarda geçen hizmet süresi, bir yıldan on yıla kadar olan personele yirmi gün, on yıldan fazla olanlara otuz gün ücretli yıllık izin verilir…” (Burada yer alan “160 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde sayılan kurumlarda (…) Sosyal Güvenlik Kurumlarına prim ödemek suretiyle” ibaresi, 21.06.2018 tarih ve 30455 sayılı R.G.de yayımlanan 2018/11809

Karar Sayılı Bakanlar Kurulu Kararının 2 nci maddesiyle “217 sayılı Devlet Personel

Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinde belirtilen kurumlarda” şeklinde değiştirilmiştir, (…) geçtiği yerde bulunan “ve” ibaresi, 31/12/2010 tarihli ve 27802 sayılı Resmi Gazetede yayımlan 22/11/2010 tarih ve 2010/1169 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı’nın 6. maddesi ile çıkarılmıştır).

6. 08.06.1984 tarihli Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş Ve Görevleri Hakkında Kanun

Hükmünde Kararname’nin “Kapsam” başlıklı 2 nci Maddesinde: “Bu Kanun Hükmünde

Kararname kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşları şunlardır: a) Genel bütçeye dahil dairelerle, katma bütçeli idareler ve bunlara bağlı kuruluşlar, b) İl Özel İdareleri ve belediyeler, bunların birlikleri ve bunlara bağlı iktisadi müesseseler, işletmeler, c) İktisadi devlet teşekkülleri, kamu iktisadi kuruluşları ve bunların müesseseleri, bağlı ortaklıkları ve iştirakleri, d) Kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları dışında kalan ve kamu fonu kullanan, özel kanunlarla veya bunların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kamu kuruluşları ve bu nitelikteki bankalar ve bunların en az sermayesinin yarısından fazlasına iştirak suretiyle kurdukları müessese, ortaklık ve iştirakler, e) Döner sermayeli kuruluşlar ile özel kanunlarla kurulan fonlar ve kefalet sandıkları. Askeri kurum ve kuruluşların 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel

Kanunu ile ek ve değişikliklerine tabi personeli bu Kanun Hükmünde Kararnamenin kapsamı dışındadır.”

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE

ÖNERİSİ

7. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin reddi yönündeki öneri, Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

8. Başvuran; 2020 yıl içerisinde Sağlık Bakanlığı’nda göreve başlamadan önce özel sektörde görev yaptığı sürelerin değerlendirilmeye alınarak yıllık izin hakkından faydalanmayı talep etmektedir.

9. Başvuranın dilekçesinde dayanak olarak sunduğu Devlet Personel Başkanlığı’nın Sosyal

Güvenlik Kurumu’na gönderdiği 28.07.2007 tarih ve sayılı mütalaasında;

9.1. “Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 9 uncu maddesinde “217 sayılı

Kanun hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinde sayılan kurumlarda ve Sosyal Güvenlik

Kurumlarına prim ödemek suretiyle geçen hizmet süresi, bir yıldan on yıla kadar personele 20 gün, on yıldan fazla olanlara 30 gün yıllık izin verilir” ibaresi yer aldığı,

9.2. … Sosyal güvenlik primlerinin ödenmiş olmak şartıyla, özel şirketlerdeki hizmetlerin de dikkate alınması mümkün bulunmaktadır.”

ifadelerine yer verilmiştir.

10. Mezkur mütalaa’nın değerlendirilmesi neticesinde; Mezkur mütalaanın 28.07.2007 tarihinde verildiği, diğer taraftan, “sözleşmeli statüde görev yapan kamu personelinin yıllık izin hakkını düzenleyen” Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 9 uncu maddesinin

1 inci fıkrasının 2010 ve 2018 yıllarında değişikliklere uğradığı, değiştirilmeden önceki halinin,

sosyal güvenlik kurumlarına prim ödemiş bulunan personelin prim ödediği sürelerin yıllık izin hakkının hesaplanmasına katılmasına cevaz verdiği, ancak yukarıda belirtildiği üzere mezkur mevzuatın değişikliğe uğradığı, bu nedenle mezkur mütalaanın somut olay için uygulanma imkanının bulunmadığı,

10.1. Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların 9 uncu maddesinin 1 inci fıkrasının güncel halinde; “217 sayılı Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun

Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinde belirtilen kurumlarda geçen hizmet süresinin yıllık izin hakkında değerlendirilmeye alınacağı”nın hüküm altına alındığı, dilekçe ekinde yer alan ve başvuranın, kamuda istihdam edilmeden önce, çalıştığı Kurumlara ilişkin dökümün incelenmesi neticesinde başvuranın çalışmış olduğu Kurumların 217 sayılı KHK’nın 2 nci maddesinde belirtilen kurumlar içinde yer almadığı, bu bağlamda başvuranın kamudan önce görev aldığı Kurumlar göz önünde bulundurularak yıllık izinden faydalanma imkanının bulunmadığı,

10.2. Kaldı ki, İdare’nin belirttiği üzere, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların

9 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında yapılan değişikliğin sözleşmeli personellerin

sözleşmelerine işlendiği,

anlaşılmıştır.

11. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; yukarıda belirtilen gerekçelerle idarenin işleminde hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

12. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar

Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup, söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirme neticesinde; Kurumumuzca istenilen bilgi ve belgelerin idare tarafından süresi içerisinde, tam ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği, ancak idarenin, başvurana verdiği cevapta hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini göstermediği bu nedenle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı anlaşılmış olup, idarenin bundan böyle bu ilkeye de uyması önerilmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

13. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE; Kararın BAŞVURANA ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

e-imzalıdır

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi