Yıllık izin süresinin belirlenmesinde 4/C statüsündeki hizmetin dikkate alınıp alınamayacağı ve 657 sayılı Kanun’un Geçici 43. maddesi değerlendirmesi (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2021/4509-S.21.7314

BAŞVURU NO : 2020/99977

KARAR TARİHİ : 22/03/2021

RET KARARI

BAŞVURUYA KONU İDARE : NİLÜFER KAYMAKAMLIĞI

Yıllık izin süresinin 30 gün olarak belirlenmesi talebi

BAŞVURUNUN KONUSU :

hakkındadır.

BAŞVURU TARİHİ : 11/11/2020

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuran, Nilüfer Kaymakamlığı yazı işleri müdürlüğünde, 4/C’ den 4/B’ye geçen idari büro görevlisi ünvanlı personel olarak çalıştığını, 02/04/2018 tarihinde 4/B’ye geçtikten sonra hizmet sözleşmesinin 7 inci maddesine istinaden yıllık izin süresinin 30 gün olarak belirlendiğini, ancak daha sonra yıllık izin süresinin 20 güne düşürüldüğünü belirterek, yıllık izin süresinin 30 gün olarak belirlenmesini talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Başvuruya konu iddialar hakkında bilgi-belge talebimize istinaden Nilüfer

Kaymakamlığı İlçe Yazı İşleri Müdürlüğünün 22/01/2021 tarihli ve sayılı cevabi yazısı ve eklerinde özetle; 2.1. Bursa Valiliği İl Yazı İşleri Müdürlüğünden konuyla ilgili görüş istendiği, Bursa

Valiliğinden gelen görü yazısında, başvuranın EÜAŞ Orhaneli Termik Santralinde çalışmakta iken özelleştirme Kanunu kapsamında 4/C’li personel statüsünde Valilik emrine atanarak (Mülga) 4/C kapsamında 15.08.2016 tarihinde göreve başladığı, 696 sayılı Kanun Hükmünde

Kararname ile de 02.04.2018 itibaren 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası kapsamında sözleşmeli personel statüsünde istihdam edildiği, 2.2. Devlet Personel Başkanlığının 19.10.2018 tarih ve 6861 sayılı görüş yazısında da ifade edildiği üzere sözleşmeli personelin izin süresinin belirlenmesinde; “1 yıllık hizmet süresinin başlangıcının” personelin Kurumca sözleşmeli personel olarak atandığı tarihin esas alınması, önceden iş sonu tazminatı ödenmiş süreleri hariç, iş sonu tazminatına esas olan toplam hizmet sürelerinin dikkate alınması; 217 sayılı KHK’nın 2 nci maddesinde belirtilen kurumlarda iş sonu tazminatı ödenmeyen hizmetlerinin bulunması halinde dikkate alınması gerektiği, bu kapsamda özelleştirilen kurumdan ilişiği kesilirken başvurana iş sonu tazminatı ödendiği anlaşıldığından izin süresinin belirlenmesinde Valilikte sözleşmeli olarak göreve başladığı

15.08.2016 tarihinin dikkate alınması gerektiği, 10 yıllık sürenin dolmaması nedeniyle yıllık 30

gün izin hakkının bulunmadığı, 2.3. Başvuranın Hizmet Sözleşmesinin 7 nci maddesinin tarafına uygulanmasını talep etmiş ise de; başvuranın imzaladığı hizmet sözleşmesinin vize tarihinin 2017 olduğu, Hizmet Sözleşmesi mevzuat değişikliğinin yapıldığı 2018 yılından önce 2017 yılında Maliye Bakanlığınca vize edilen sözleşmelerin kullanılmasına devam edildiği, bu nedenle söz konusu 7 inci maddede belirtilen değişiklik güncellenmediğinden izin süresinin belirlenmesinde 7/15754 sayılı esasların hükümlerinin uygulandığı, İfade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı T.C. Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde, “…Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…” 4. 14/6/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun

Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında, “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.” 5. 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun geçici 43 üncü maddesinde, “Kamu kurum ve kuruluşlarında 4/12/2017 tarihi itibarıyla, adam/ay esasına göre kısmi süreli çalıştırılmakta olanlar ile saat ücreti karşılığı çalışmakta olanlar hariç olmak üzere bu Kanunun 4 üncü maddesinin mülga (C) fıkrası kapsamında tahsis edilmiş geçici personel pozisyonlarında çalışmakta olanlar, pozisyonlarının tahsis edildiği teşkilat ve birimde, halen yürütmekte oldukları hizmetleri aynı şekilde yerine getirmeye devam etmek üzere, bu Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası kapsamında ihdas edilecek sözleşmeli personel pozisyonlarına bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca geçirilirler. Bu madde kapsamında sözleşmeli personel pozisyonlarına geçirilenlere iş sonu tazminatı ödenmez. Bu personelin önceden iş sonu tazminatı ödenmiş süreleri hariç, iş sonu tazminatına esas olan toplam hizmet süreleri, yeni pozisyonlarında iş sonu tazminatına esas toplam hizmet süresi ile ücret ve izin sürelerinin hesabında dikkate alınır. (…)” 6. 6/6/1978 tarihli ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu kararı eki Sözleşmeli Personel

Çakşünlmasına İlişkin Usul ve Esasların 9 uncu maddesinde, “(Değişik:14/05/20182018/11809) 217 sayılı Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun

Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinde belirtilen kurumlarda geçen hizmet süresi, bir yıldan on yıla kadar olan personele yirmi gün, on yıldan fazla olanlara otuz gün ücretli yıllık izin verilir.” 7. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun Geçici 43 üncü Maddesi Uyarınca Anılan

Kanunun 4 üncü Maddesinin (B) Fıkrası Kapsamında İstihdam Edilecek İdari Büro

Görevlisi ve İdari Destek Görevlisi İçin belirlenen Hizmet Sözleşmesi’nin 7 inci maddesinde, “8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 2 nci maddesinde sayılan kurumlarda Sosyal Güvenlik Kurumlarına prim ödemek suretiyle geçen hizmet süresi, on yıla kadar olan personele yirmi gün, on yıldan fazla olanlara otuz gün ücretli yıllık izin verilir.”

Hükümleri düzenlenmiştir.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE

ÖNERİSİ

8. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek hazırlanan “Ret Kararı Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 9. Başvuran, bir numaralı paragrafta belirtildiği üzere hizmet süresinin on yıldan fazla olması nedeniyle tarafına otuz gün ücretli yıllık izin verilmesini talep etmektedir.

10. Konuyla ilgili bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, başvuranın EÜAŞ Orhaneli

Termik Santralinde çalışmakta iken Özelleştirme Kanunu kapsamında 4/C’li personel statüsünde Valilik emrine atanarak (Mülga) 4/C kapsamında 15.08.2016 tarihinde göreve başladığı, 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile de 02.04.2018 tarihinden itibaren 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası kapsamında sözleşmeli personel statüsünde istihdam edildiği anlaşılmaktadır.

11. Konuyla ilgili mevzuat incelendiğinde, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun Geçici 43 üncü maddesinde“(…) Bu personelin önceden iş sonu tazminatı ödenmiş süreleri hariç, iş sonu tazminatına esas olan toplam hizmet süreleri, yeni pozisyonlarında iş sonu tazminatına esas toplam hizmet süresi ile ücret ve izin sürelerinin hesabında dikkate alınır. (…)” denilmek suretiyle ilgili mevzuat çerçevesinde sözleşmeli personel pozisyonuna geçen personelin izin süresinin belirlenmesinde önceden iş sonu tazminatı ödenmiş süreleri hariç, iş sonu tazminatına esas olan toplam hizmet sürelerinin dikkate alınması hususuna yer verildiği, 6/6/1978 tarihli ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu kararı eki Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Usul ve

Esasların 9 uncu maddesi ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun Geçici 43 üncü Maddesi

Uyarınca Anılan Kanunun 4 üncü Maddesinin (B) Fıkrası Kapsamında İstihdam Edilecek İdari

Büro Görevlisi ve İdari Destek Görevlisi İçin belirlenen “Hizmet Sözleşmesi’nin 7 inci maddesinde ise 217 sayılı Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun

Hükmünde Kararnamenin 2 inci maddesinde belirtilen kurumlarda geçen hizmet süresi on yıldan fazla olan sözleşmeli personele otuz gün ücretli yıllık izin verilmesi gerektiği hususunun düzenlendiği anlaşılmaktadır.

12. Yukarı anlatılan hususlar, başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; 657 sayılı Devlet

Memurları Kanunu’nun Geçici 43 üncü maddesi gereğince sözleşmeli personel pozisyonuna geçen personelin izin süresinin belirlenmesinde önceden iş sonu tazminatı ödenmiş süreler hariç, iş sonu tazminatına esas olan toplam hizmet sürelerinin dikkate alınması gerektiği, bu kapsamda sözleşmeli personel statüsüne geçen başvurana özelleştirilen EÜAŞ Orhaneli Termik

Santralinden ilişiği kesilirken iş sonu tazminatı ödendiği tespit edildiğinden başvuranın izin süresinin belirlenmesinde söz konusu Kurumdaki hizmet sürelerinin dikkate alınmasına olanak bulunmadığı, hal böyleyken başvuranın izne esas hizmet süresinin başlangıç tarihinin Valilik emrine atandığı 15/08/2016 tarihi olarak belirlenmesi gerektiği ve söz konusu tarihten itibaren

10 yıllık hizmet süresi dolmamış olması nedeniyle başvurana yıllık 30 gün izin verilmemesi

işleminde hukuka ve hakkaniyet ilkelerine aykırılık olmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 13. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar

Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde Kurumumuza gönderildiği ayrıca idarelerin başvuranla ilgili işlemlerinde “kararların gerekçeli olması”, “hesap verilebilirlik”, “şeffaflık”, “makul sürede karar verme” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun davrandığı ancak idarenin ilgili mevzuat gereği işlem tesis etmemesi nedeniyle“ kanunlara uygunluk” ilkesi ile başvurana verdiği cevapta hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini göstermediği bu nedenle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı anlaşılmış olup, idareden bundan böyle bu ilkelere de uyması beklenmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

14. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Bursa İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Yukarıda açıklanan gerekçe ve dosya kapsamına göre, başvurunun REDDİNE, Kararın BAŞVURANA ve NİLÜFER KAYMAKAMLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

e-imzalıdır

Sadettin KALKAN

Kamu Başdenetçisi V.