Teknisyen kadrosuna atanmama ve hukuksal eşitlik ilkesinin ihlali iddiası ile kadro yetersizliği gerekçesiyle talebin reddi değerlendirmesi (KDK)

T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU

(OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2022/8244-S.22.12623

BAŞVURU NO : 2022/5970

KARAR TARİHİ : 27/06/2022

RET KARARI

BAŞVURUYA KONU İDARE : ODUNPAZARI BELEDİYE BAŞKANLIĞI

Sürekli işçi kadrosunda çalışmakta olan başvuranın teknisyen unvanlı

BAŞVURUNUN KONUSU :

memur kadrosuna geçirilmesi talebi hk.

BAŞVURU TARİHİ : 20/04/2022

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Kurumumuza yapılan başvuruda başvuran, Kamu Denetçiliği Kurumuna yapmış olduğu başvuruya cevaben çalışmakta olduğu kurumca tarafına gönderilen 12.04.2022 tarih ve sayılı yazıda; 21.04.2007 tarih ve 26500 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5620 sayılı yasa kapsamında yazılı beyanı doğrultusunda yasa hükümlerine uygun olarak sürekli işçi kadrosuna atamasının yapıldığının ifade edildiğini, ancak o tarihte kendisine “sen teknisyensin sana kadro yok” denilerek adeta bu beyanda bulunmaya zorlandığını, 5620 sayılı yasa kapsamında tarafına daimi işçi statüsü tebliğ edildikten sonra yine aynı kurumda hizmet alımı şirketi üzerinden işe başlatılma tarihi itibariyle kendisinden sonra işe başlatılan ve yine kendisi gibi meslek lisesi mezunu teknisyen olan isimli çalışanın teknisyen unvanıyla kadro karşılığı sözleşmeli personel yapıldığını ve adı geçenin 6495 sayılı Kanun kapsamında memur olduğunu iddia ederek, yıllardır yaşadığı mağduriyetin giderilmesi adına tavsiye kararı alınmasını talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Başvuruya konu iddialar hakkında bilgi ve belge talebi içeren yazımıza Odunpazarı Belediye

Başkanlığı tarafından gönderilen 11/05/2022 tarih ve sayılı cevabi yazıda;

2.1. Başvuranın, Belediyede sürekli işçi kadrosunda (belirsiz süreli iş sözleşmesi ile) daimi işçi olarak l8/05/2004 tarihinden beri çalıştığı,

2.2. Norm kadro cetvelinde gösterildiği üzere 10/07/2007 tarihi itibariyle C-15 grubunda bulunan

Büyükşehir ilçe belediyesi teknik personel sayısının 51 olduğu, bu kadroların 31 adedinin dolu 20 adedinin

ise boş olduğu, boş bulunan kadrolardan; 8 adet Mühendis, 4 adet Mimar, 1 adet şehir plancısı, 1 adet

Peyzaj Mimarı, 1 adet Sanat Tarihçisi, 1 adet Grafiker, 4 adet Tekniker kadrosunun münhal bulunduğu, Teknisyen, Topograf, Teknik Ressam, Sürveyan, Fen Memuru kadrolarından boş kadro bulunmadığından başvuranın sözleşmeli personel statüsüne atama işleminin yapılamadığı, meslek lisesi mezunu olup, bu haktan yararlanması gereken 8 personelin de sözleşmeli personel olarak atamasının yapılamadığı,

2.3. 5620 sayılı Kanunun 2. maddesinin (c) bendi gereğince müracaat eden başvuranın 11/07/2007 tarihli dilekçesi ile sürekli işçi kadrosuna geçmek için yazılı beyanda bulunduğu, 5620 sayılı Kanunun 2.

maddesinin (c) bendinde 5393 sayılı Belediye Kanununun 49. maddesinin 3. Fıkrası gereği kadro yetersizliğinden dolayı sözleşmeli personel statüsüne geçirilemeyenlerin sürekli işçi kadrosuna atanacağının öngörüldüğü, anılan tarihte Belediyede Teknik Hizmetler sınıfında teknisyen kadrosunda münhal kadro bulunmadığından başvuran gibi meslek lisesi mezunu olup, kadro yetersizliği sebebiyle sözleşmeli personel statüsüne geçirilemeyen ve daimi işçi olarak İçişleri Bakanlığınca atamaları uygun görülen personele ait atama onay yazıları ve diploma fotokopilerinin yazı ekinde sunulduğu,

2.4. ’ın Belediye İmar ve Şehircilik Müdürlüğünde 657 sayılı Kanununa tabi Teknisyen kadrosunda görev yapmakta olduğu, adı geçenin 25/01/2010 tarihinde 5393 sayılı Belediye Kanunun 49.

maddesinin 3. fıkrası gereğince Belediyede münhal bulunan 4. dereceli Teknisyen kadrosunda sözleşmeli personel olarak göreve başlatıldığı, 6495 sayılı Kanunun 9.maddesi ile 657 sayılı Kanununa eklenen geçici 41. maddesi hükmü gereğince sözleşmeli personel statüsünden 657 sayılı Devlet

Memurları Kanununa tabi olarak teknik hizmetler sınıfında teknisyen kadrosuna 15/10/2013 tarihinden itibaren atamasının yapıldığı, 31/05/2009 tarih ve 27244 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelikte Belediyenin Büyükşehir İlçe Belediyesi C-13 grubunda yer aldığı teknik personel sayısının 72’ye yükseltildiği, 31/12/2009 tarihli IV sayılı memur dolu boş kadro cetveli incelendiğinde; 27 adet Mühendis, 8 adet Mimar, 2 adet Şehir Plancısı, 1 adet Peyzaj

Mimarı, 1 adet Sanat Tarihçisi, 1 adet Grafiker, 16 adet Tekniker, 6 adet Teknisyen, 3 adet Topograf, 3 adet

Teknik Ressam 1 adet Fen Memuru, 2 adet Sürveyan, 1 adet Fen Memuru Teknisyen olmak üzere toplam

72 teknik kadronun bulunduğu, norm kadro sayısının yönetmelik gereği artışı sebebiyle; 16 mühendis, 6

Mimar, 1 Sanat Tarihçisi, 2 Şehir Plancısı, l Peyzaj Mimarı, 1 Grafiker, 12 Tekniker, 2 Teknisyen, 2

Topograf kadrolarının boş olduğu, 2 adet Teknisyen kadrosunun boş olması nedeniyle 25/01/2010 tarihinde meslek lisesi harita kadastro bölümü mezunu ile tam zamanlı hizmet sözleşmesi imzalandığı,

2.5. Başvuran tarafından kendisi ile aynı durumda olan sözleşmeli personel statüsüne geçirildiği iddia edilmişse de, başvuranın 18/05/2004 tarihinde belediyede geçici işçi olarak göreve başladığı, 5620 sayılı Kanunun 2. maddesinin c bendi uyarınca belediye norm kadrosunda boş teknisyen kadrosunun bulunmaması sebebiyle aynı şartları taşıyan diğer sekiz arkadaşı ile birlikte kendi isteği ve yazılı beyanında talep ettiği şekilde daimi işçi olarak 01/02/2008 tarihinde atamasının yapıldığı, başvuranın atama işlemi tamamlandıktan yaklaşık iki yıl sonra, belediyenin 2010 yılı içerisinde teknik personel ihtiyacı oluştuğu, 11/01/2010 tarih ve / sayılı belediye meclis kararında da belirtildiği üzere (Mühendis, mimar, şehir plancısı, sanat tarihçisi, tekniker, teknisyen, topograf) kadroları için belediye meclisinden onay alındığı, mesleki kariyeri uygun ihtiyaç duyulan personel ile 25/01/2010 tarihinde 5393 sayılı Kanunun 49.

Maddesi gereği ile tam zamanlı hizmet sözleşmesi imzalandığı,

ifade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın, “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”,

4. 14/6/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı

5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü

eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

5. 5393 sayılı Belediye Kanununun “Norm kadro ve personel istihdamı” başlıklı 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında, “Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz.

Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır.”

6. 5620 Sayılı Kamuda Geçici İş Pozisyonlarında Çalışanların Sürekli İşçi Kadrolarına Veya

Sözleşmeli Personel Statüsüne Geçirilmeleri, Geçici İşçi Çalıştırılması İle Bazı Kanunlarda Değişiklik

Yapılması Hakkında Kanunun,

6.1. “Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde, “(1) Bu Kanun; …

c) İl özel idareleri, belediyeler, bunların kurdukları veya üye oldukları mahallî idare birlikleri ile müessese ve işletmelerinde (Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre kurulmuş olan şirketler hariç) ve belediyelerin bağlı kuruluşlarında,

2006 yılı içerisinde usûlüne uygun olarak vizesi yapılmış geçici iş pozisyonlarında toplam 6 ay veya daha

fazla süreyle çalışmış olan geçici işçileri kapsar. .. ”

6.2. “Geçici işçilerin sürekli işçi kadrolarına veya sözleşmeli personel statüsüne geçirilmesi” başlıklı 2’nci maddesinde, “(1) Kapsama dahil geçici işçilerden; …

c) Bu Kanunun 1 inci maddesinin (c) bendinde belirtilen kurum ve kuruluşlarda çalıştırılanlardan, 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında belirtilen görevlerde çalışmakta olup, bu görevlere ilişkin olarak norm kadro çerçevesinde ihdas edilmiş kadro unvanlarına atanabilmek için gerekli olan şartları taşıyanlar istekleri halinde aynı fıkra hükümlerine uygun olarak sözleşmeli personel statüsüne, norm kadro çerçevesinde ihdas edilmiş kadro unvanlarına atanabilmek için gerekli olan şartları taşımayanlar ile durumuna uygun boş kadro olmayanlar sürekli işçi kadrolarına, geçirilir. …”

7. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun Geçici 41’inci maddesinde “ Kamu kurum ve kuruluşlarının merkez ve taşra teşkilatı ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda, ayın veya haftanın bazı günleri ya da günün belirli saatleri gibi kısmi zamanlı çalışanlar ile yükseköğretim kurumlarının araştırma-geliştirme projelerinde proje süreleriyle sınırlı olarak çalışanlar hariç olmak üzere; …

/

b) İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı

Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına, …

bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca atanırlar.”

Hükümleri yer almaktadır.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

8. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin reddi yönündeki öneri, Kamu Başdenetçisine sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

9. Sürekli işçi kadrosunda çalışmakta olan başvuran, atmasının yapıldığı tarihte kadro bulunmadığı gerekçesiyle teknisyen kadrosuna atmasının yapılmadığını, ancak aynı kurumda hizmet alımı şirketi üzerinden işe başlatılma tarihi itibariyle kendisinden sonra işe başlatılan ve yine kendisi gibi meslek lisesi mezunu teknisyen olan isimli çalışanın teknisyen unvanıyla kadro karşılığı sözleşmeli personel yapıldığını ve 6495 sayılı Kanun kapsamında memur kadrosuna atandığını iddia ederek, yıllardır yaşadığı mağduriyetin giderilmesi adına tavsiye kararı alınmasını talep etmektedir.

10. İdarece gönderilen bilgi ve belgelerin tetkiki neticesinde, başvuranın talebinin belediye norm kadrosunda boş teknisyen kadrosunun bulunmaması sebebiyle aynı şartları taşıyan diğer sekiz arkadaşı ile birlikte kendi isteği ve yazılı beyanında talep ettiği şekilde daimi işçi olarak 01/02/2008 tarihinde atamasının yapıldığı gerekçesiyle reddedildiği anlaşılmaktadır.

11. 5393 sayılı Belediye Kanununun 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında, Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personelin yıllık sözleşme ile çalıştırılabileceği düzenlemesi yer almakta,

5620 sayılı Kanunun 2. Maddesinin (c) bendinde kapsama dahil geçici işçilerden; belediyeler, bunların

kurdukları veya üye oldukları mahallî idare birlikleri ile müessese ve işletmelerinde (Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre kurulmuş olan şirketler hariç) ve belediyelerin bağlı kuruluşlarında, çalıştırılanlardan,

5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında belirtilen görevlerde çalışmakta

olup, bu görevlere ilişkin olarak norm kadro çerçevesinde ihdas edilmiş kadro unvanlarına atanabilmek için gerekli olan şartları taşıyanların istekleri halinde aynı fıkra hükümlerine uygun olarak sözleşmeli personel statüsüne, norm kadro çerçevesinde ihdas edilmiş kadro unvanlarına atanabilmek için gerekli olan şartları taşımayanlar ile durumuna uygun boş kadro olmayanların sürekli işçi kadrolarına geçirileceği öngörülmekte, 657 sayılı Kanunun Geçici 41’inci maddesinde ise, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranların, sözleşmeli

personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca atanacakları hüküm altına alınmaktadır.

12. Anayasa Mahkemesinin 31.10.2013 tarihli ve sayılı kararında, Anayasa’nın 10. maddesinde belirtilen “yasa önünde eşitlik ilkesi’’nin hukuksal durumları aynı olanlar için söz konusu olduğu, bu ilke ile eylemli değil hukuksal eşitliğin öngörüldüğü; eşitlik ilkesinin amacının, aynı durumda bulunan kişilerin yasalarca aynı işleme bağlı tutulmalarını sağlamak ve kişilere yasa karşısında ayırım yapılmasını ve ayrıcalık tanınmasını önlemek olduğu; bu ilkeyle, aynı durumda bulunan kimi kişi ve topluluklara ayrı kurallar uygulanarak yasa karşısında eşitliğin çiğnenmesinin yasaklandığı ifade edilmiştir.

13. Somut olayda, her ne kadar başvuran tarafından sürekli işçi kadrosuna atmasının yapıldığı tarihte kadro bulunmadığı gerekçesiyle teknisyen kadrosuna ataması yapılmayarak kendisinin mağdur edildiği, ancak kendisi gibi meslek lisesi mezunu teknisyen olan isimli çalışanın önce teknisyen unvanıyla kadro karşılığı sözleşmeli personel yapıldığı, ardından 6495 sayılı Kanun kapsamında memur kadrosuna atandığı iddia edilmiş ise de, başvuranın 5620 sayılı Kanunun 2. maddesinin c bendi uyarınca belediye norm kadrosunda boş teknisyen kadrosunun bulunmaması sebebiyle aynı şartları taşıyan diğer sekiz arkadaşı ile birlikte kendi isteği ve yazılı beyanında talep ettiği şekilde daimi işçi olarak 01/02/2008 tarihinde atamasının yapıldığı, başvuranın atama işlemi tamamlandıktan yaklaşık iki yıl sonra, belediyenin

2010 yılı içerisinde teknik personel ihtiyacı oluştuğu, 11/01/2010 tarih ve 3/28 sayılı belediye meclis

kararında da belirtildiği üzere (Mühendis, mimar, şehir plancısı, sanat tarihçisi, tekniker, teknisyen, topograf) kadroları için belediye meclisinden onay alındığı, mesleki kariyeri uygun ihtiyaç duyulan personel ile 25/01/2010 tarihinde 5393 sayılı Kanunun 49. Maddesi gereği ile tam zamanlı hizmet sözleşmesi imzalandığı, müteakip süreçte ise adı geçenin 657 sayılı Kanunun geçici 41’inci maddesi uyarınca memur kadrosuna atmasının yapıldığı, bu itibarla, yukarıda yer verilen Anayasa

Mahkemesi kararında, yasa önünde eşitlik ilkesine ilişkin olarak yapılan açıklamalar doğrultusunda, geçici işçi iken 5620 sayı Kanunun 2. Maddesinin (c) bendinde yer alan“ durumuna uygun boş kadro olmayanlar sürekli işçi kadrolarına geçirilir. …” şeklindeki emredici hüküm uyarınca sürekli işçi kadrosuna geçirilen başvuran ile 5393 sayılı Kanunun 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca sözleşmeli personel olarak işe başlayan, ardından 657 sayılı Kanunun geçici 41’inci maddesi uyarınca memur kadrosuna atanan isimli personelin hukuksal durumlarının aynı olduğunu ve aynı işlemlere tabi tutulmaları gerektiğini kabule imkan bulunmadığı tespit edildiğinden, başvuranın talebinin reddine ilişkin işleminin hukuka ve hakkaniyete uygun olduğu değerlendirilmektedir.

14. Kurumumuzca yapılan inceleme ve araştırma neticesinde, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve yargı içtihadı kapsamında yapılan açıklamalar ışığında, ilgili idarenin başvuranın talebinin reddedilmesi yönünde tezahür eden işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırı bir durum bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

15. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikayet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak kurumumuza gönderdiği, bu anlamda “kararların gerekçeli olması” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun hareket ettiği ancak, başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de

/

karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

16. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Eskişehir İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE;

Kararın, BAŞVURANA ve ODUNPAZARI BELEDİYE BAŞKANLIĞINA tebliğine,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi