Zeyilname bildirim süresi ihale tarihinden on gün az olduğunda ihale tarihi ertelenmeli midir (KİK)

Elbistan Belediye Başkanlığı tarafından 04.11.2015 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2015/130975 ihale kayıt numaralı “Çöp Toplama ve Temizlik İşleri” ihalesine ilişkin olarak Asmin Sosyal Hizmetler Özel Eğitim Gıda İnşaat İnsan Kaynakları ve Taah. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.10.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.10.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 02.11.2015 tarih ve 86397 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.10.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş ve Kurulca alınan 25.11.2015 tarihli ve 2015/UH.III-3130 sayılı karar ile; “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine“karar verilmiştir.

Davacı Asmin Sosyal Hizmetler Özel Eğitim Gıda İnşaat İnsan Kaynakları ve Taah. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 18. İdare Mahkemesi tarafından verilen 29.02.2016 tarihli ve E:2015/3292 K:2016/429 sayılı sayılı kararında, “Dava dosyasının incelenmesinden, Elbistan Belediye Başkanlığı tarafından 04.11.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çöp Toplama ve Temizlik İşleri” ihalesine ilişkin olarak davacı firmanın 27.10.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.10.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, davacı tarafından 02.11.2015 tarih ve 86397 sayı ile idare kayıtlarına alman 30.10.2015 tarihli dilekçeyle; özetle ” ihale komisyonunca 26.10.2015 tarihinde yapılan ikinci zeyilnameye konu edilen değişikliğin ihale ilanında da yer aldığı, bu nedenle söz konusu zeyilname ile yapılan değişiklilere ilişkin düzeltme ilanının da yapılması gerektiği, diğer taraftan söz konusu zeyilname ile yapılan değişikliklerin ihale tarihinden en az 10 gün öncesine kadar ihale dokümanı alanlara gönderilmesi gerekirken bu süreye uyulmadığı” belirtilerek yapılan itirazen şikayet başvurusunun Kamu İhale Kurulu’nun 25/1 1/2015 tarih ve 2015/UH.III-3130 sayılı kararıyla davacının hak kaybına uğramasının söz konusu olmadığı dolayısıyla şikayet ehliyetinin olmadığı gerekçeyle ehliyet yönünden reddi üzerine, bu işlemin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda açık metnine yer verilen mevzuat hükümleri ve dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin birlikte değerlendirilmesi sonucunda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ilan süreleri ve kuralları ile ön ilan” başlıklı 13’üncü maddesinde ihale ilanının nasıl yapılacağı, “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde uygun olmayan ilanların nasıl düzeltileceği, “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Şikayet üzerine dokümanda değişiklik yapılması” başlıklı 15’inci maddesinde ihale dokümanında değişiklik yapılması gereken hallerde bu değişikliğin nasıl yapılacağı ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiş, Kanun’un 13, 24 ve 25’inci maddelerindeki hükümlere uygun olmayan ilânların geçersiz olduğu, bu durumlarda ilânın bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmesi gerektiği, aksi takdirde ihale veya ön yeterliliğin yapılamayacağı, ancak anılan Kanun’un 13’üncü maddesinde belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri dışında yapılan ilânlarda aynı Kanun’un 24 ve 25 inci maddelerinde yer alan hükümlere uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, aynı Kanun’un 13’üncü maddesi uyarınca yirmi beş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden on beş gün, diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihalenin veya ön yeterliliğin gerçekleştirilebileceği, İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmamasının esas olduğu, ancak değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilmek suretiyle önceki ilânlar geçersiz sayılacağı ve ihale konusu işin yeniden aynı şekilde ilân olunacağı, ancak ilan yapıldıktan sonra tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişikliklerin yapılabileceği, yapılacak bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilnamenin, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderileceği, zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihinin bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebileceği, şikâyet başvurusu üzerine, idarenin dokümanda düzeltme yapılmasına karar vermesi halinde, zeyilnamenin doküman satın alanların tamamına ihale tarihinden en az on gün önce bildirilmesini öngören düzenlemedeki on günlük süre ile bağlı olmaksızın ihale tarihine kadar (ihale günü hariç) zeyilname ile dokümanda düzeltme yapılabileceği, ancak, zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale tarihinin ertelenmesinin zorunlu olduğu, bu ertelemenin sadece bir defa yapılabileceği, ihale tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale tarihinin, zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on günden az olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale tarihi arasında on günden az süre kalması / halinde, ihale tarihinin ertelenmesi zorunlu olup, bu erteleme sadece bir defa yapılabileceği, ihale / tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale tarihinin, zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on / günden az olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği hususuna dikkat edilmesi gerekirken, idarece ihale’ dokümanında yapılan değişikliğe ilişkin 26.10.2015 tarihli Zeyilnamenin davacı firmaya ve Zeyilanme’nin düzenlenmesinden önce EKAP üzerinden ihale dokümanını indiren diğer istekli olabileceklere 26.10.2015 tarihinde bildirildiği, ihale tarihinin ise söz konusu Zeyilname ile bir gün ertelenerek 04.11.2015 tarihinde yapılmasına karar verildiği ve bu tarihte ihalenin yapıldığı hususu dikkate alındığında, yapılan değişiklikle ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilnamenin ihale tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde ihale dokümanını alanlara bildirilmediğinin anlaşıldığı,(ihale tarihinden 9 gün önce tebliğ edilmiştir), bu hususun da yukarıda belirtilen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 29’uncu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 26’ncı maddesinde aktarılan hükümlere aykırılık teşkil ettiği, ayrıca söz konusu aykırılığın ihaleye katılacak isteklilerin tekliflerini oluşturmaları sırasında tereddüde neden olacağı ve isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde oluşturamayacağı anlaşıldığından, davacının herhangi bir zarara uğramasının söz konusu olmadığından bahisle itirazen şikâyet ehliyetinin olmadığından bahsedilemeyeceği ve ‘dava konusu kurul kararında hukuka uyarlık olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. ” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle,

1- Kamu İhale Kurulunun 25.11.2015 tarihli ve 2015/UH.III-3130 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.