Gıda sicil belgesi ihale dokümanında belirtilmeli mi yoksa yalnızca gıda üretim izin belgesi yeterli mi (KİK)

Çekirge Devlet Hastanesi Başhekimliğince 27.10.2009 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2009/123589 İKN’li “Hastane Dışında Yemek Pişirme, Taşıma, Dağıtım Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak,

Asya Gıda Hazır Yem. Ürt. Hiz. Tur. İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.‘nin 16.11.2009 tarih ve 23091 sayı ile Kamu İhale Kurumu kayıtlarına alınan aynı tarihli itirazen şikayet başvuru dilekçesi hakkında Kamu İhale Kurulunca alınan 18.05.2010 tarih ve 2010/UH.III-1399sayılıKarar ile;

“4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,”

Karar verilmiştir.

Anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle Biroğulları İnş. Tur. Su Ürün. Tarım Ürün. Yemek Hizm. Temz. Güv. San. Tic. Ltd. Şti. vekili Av. İbrahim Tankut Oran tarafından açılan davada Ankara 14. İdare Mahkemesince verilen 21.07.2010 tarih ve E;2010/791 sayılı Karar ile;

“…..

Dava dosyasının incelenmesinden; Bursa Çekirge Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 14/09/2009 tarihinde yayımlanan ihale ilânında, Hastane Dışında Yemek Pişirme, Hastaneye Taşıma, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı ihalesinin açık ihale usulü ile yapılacağının belirtildiği ve İlân Metni’nin 4.1.1.3. maddesinde isteklilerin Gıda Sicil Belgesi ve Gıda Üretim İzin Belgesi’ni teklifleri ekinde sunacaklarının kurala bağlandığı, aynı yöndeki düzenlemeye idari şartnamenin 7.1. maddesinin (h) bendinde de yer verildiği, anılan ihale kurallarına göre 27/102009 tarihinde yapılan ihalenin davacı şirket üzerinde bırakıldığı, buna karşı ihale dokümanı satın alan başka bir firma olan Asya Gıda … Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun Kamu İhale Kurulu’nun 23/1 1/2009 gün ve 2009/UH.111-2846 sayılı kararı ile süre yönünden reddedildiği, bu işleme karşı açılan dava sonucunda Ankara 2. İdare Mahkemesi’nin 18/02/2010 gün ve E:2010/38 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulmasına hükmedildiği, anılan kararın tebliğ edildiği Kurul tarafından işin esasına girilerek yapılan değerlendirme sonucunda işbu davaya konu karar verilerek, “Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3. maddesindeki açıklamaya aykırı olarak isteklilerden teklifleri ekinde Gıda Sicil Belgesi sunmalarının istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu” gerekçesiyle ihale kararının ve ihale işlemlerinin iptal edilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri üreten İş Yerlerinin Çalışma izni ve Gıda Sicili ve Üretim izni İşlemleri İle Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmelik’in 25’inci maddesinde gıda ve gıda iie temas eden madde ve malzemeleri üreten iş yerlerinin çalışma izni ve gıda sicili almadan faaliyette bulunamayacakları belirtildiğine ve ihale konusu işler arasında “yemek pişirme” faaliyeti de bulunduğuna göre, dava konusu ihaleye katılacak istekliler bakımından Gıda Sicil Belgesi’nin, “ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen bir belge” niteliğinde olduğu görüşü oluşmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuatın birlikte değerlendirilmesinden; her ne kadar Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3. maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzin Belgesi’nin istenilmesinin yeterli olduğu ve Gıda Sicil Belgesi sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyeceği açıkça belirtilmiş ise de, anılan Tebliğ’in dayanağı ve üst hukuk normu niteliğindeki Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38/(4) maddesinde ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere ilân ve ön yeterlik şartnamesi veya idarî şartnamede yer verileceğinin belirtilmiş olması karşısında; ihale ilânında ve idarî şartnamede, 5179 sayılı Kanunun 4 ve ilgili Yönetmelik’in 25’inci maddesi gereğince “ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen bir belge” niteliğinde olan Gıda Sicil Belgesi’nin, isteklilerin teklifleri ekinde sunmaları gereken belgeler arasında gösterilmesinin, Kamu İhale Kanununun 10/I-b-3 ve 10/11 maddesi ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38/(4) maddesinin bir gereği olduğu kanaatine ulaşılmaktadır.

Bu durumda; Kamu İhale Kurulunca, Kamu ihale Kanunu ile 5179 sayılı Kanun’un ve adı geçen Yönetmeliklerin yukarıda aktarılan kurallarına göre Gıda Sicil Belgesi’nin “ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen bir belge” niteliğinde olup olmadığı tartışılarak uyuşmazlığın buna göre çözümlenmesi gerekirken, salt Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamaya göre ihale kararının ve işlemlerinin iptal edilmesinde hukuka uygunluk görülmemiştir.“gerekçesi ile “yürütmenin durdurulmasına” karar verilmiştir.

Anayasanın 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28/1 maddesinde ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 18.05.2010 tarih ve 2010/UH.III-1399sayılıKararının iptaline,

2-Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine;

Oybirliği ile karar verildi.