Aşırı düşük tekliflerin belirlenmesinde yaklaşık maliyet ölçütünün kullanılması zorunlu mudur (KİK)

Mersin Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü’nce 06.05.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İçmesuyu ve Atıksu Abonelerinin Sayaçlarının Okunması, İhbarname Basımı ve Dağıtımı, Bilgisayar Operatörü Görevlendirilmesi, Su Sayaçlarının Sökülmesi, Takılması, Mühürlenmesi ve Kaçaksu Bildirimi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Biltaş Bilgi İşlem İnşaat Otomotiv San. ve Tic. A.Ş.tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 01.08.2011tarih ve 2011/UH.II-2580sayılı kararı ile; “4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Biltaş Bilgi İşlem Otomotiv San. ve Tic. A.Ş. tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada Ankara 8. İdare Mahkemesi tarafından “yürütmenin durdurulması isteminin reddine” karar verilmiştir.

Davacı tarafından söz konusu mahkeme kararına itiraz edilmesi sonucu Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin 07.12.2011 tarihli ve Y.D. İtiraz No: 2011/5461 sayılı kararında; “…Dosyanın incelenmesinden Mersin Büyükşehir Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 06.05.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İçmesuyu ve Atıksu Abonelerinin Sayaçlarının Okunması, İhbarname Basımı ve Dağıtımı, Bilgisayar Operatörü Görevlendirilmesi, Su Sayaçlarının Sökülmesi, Takılması, Mühürlenmesi ve Kaçaksu Bildirimi Hizmet Alımı İşi” ihalesine katılan davacı şirket tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin teklif bedelleri ile ihale dokümanında yer alan giderlerin karşılanmasının mümkün olmadığı, söz konusu isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olmadığından bahisle yapılan itirazen şikayet başvurusunun aşırı düşük tekliflerin tespiti konusunda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 38. maddesi ile “ihalenin yaklaşık maliyeti” ve “ihaleye katılan isteklilerin teklif bedelleri” şeklinde iki ölçüt getirildiği, bu ölçütlerin kullanımı konusunda ihaleyi yapan idarelere takdir yetkisi tanındığı ve idarece aşırı düşük teklif açıklaması istenilen her iki isteklinin teklifi de yaklaşık maliyetin altında olmakla birlikte birbirine ve diğer tekliflere yakın olduğundan aşırı düşük sorgulamasına gerek bulunmadığı gerekçesi ile reddedildiği, bunun üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Her ne kadar davaya konu Kamu İhale Kurulu kararında ihaleyi yapan idarenin aşırı düşük açıklaması isteyeceği isteklileri belirlerken “diğer teklifler” ya da “yaklaşık maliyet” ölçütlerinden birini kullanma konusunda takdir hakkı bulunduğundan hareket edilmiş ise de; ihale dosyasının incelenmesinden ihaleyi yapan idarenin seçim hakkını “yaklaşık maliyet” ölçütünden yana kullandığı ve bu doğrultuda ihale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinden aşırı düşük açıklaması istendiği görülmektedir.

Olayda, ihaleyi yapan idarece “yaklaşık maliyet” ölçütü kullanılmak suretiyle aşırı düşük tekliflerin belirlenmesi aşaması tamamlanmış ve bu doğrultuda aşırı düşük açıklamaları yapılarak bir sonraki aşamaya geçilerek değerlendirme yapılmış olduğundan, itirazen şikayet başvurusu üzerine aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olup olmadığının irdelenmesi gerektiği açıktır.

Bu durumda, idarenin aşırı düşük teklifleri belirlerken “diğer teklifler” ölçütünü kullanmış olması halinde isteklilerin tekliflerinin aşırı düşük sorgusuna tabi olmayacağından hareketle başvurunun reddine ilişkin olarak tesis olunan davaya konu Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” gerekçesiyle yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında; yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27’nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- 01.08.2011tarih ve 2011/UH.II-2580sayılı Kurul Kararının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulan isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olup olmadığına ilişkin esas incelemesi yapılmasına,

Oybirliği ile karar verildi.