İdari şartnamede makine ve ekipmanın kendi malı olduğunu belgeleyen belgelerin sunulma aşaması net mi belirlenmelidir (KİK)

Seyhan Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 18.06.2015 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2015/57652 ihale kayıt numaralı “Seyhan İlçe Belediyesi Sınırları İçerisinde Kent Temizliği Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak, Özkartallar İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, 12.08.2015 tarihli ve 2015/UH.II-2216 sayılı Kurul kararı ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle, Barka Atık Yönetimi ve Taşımacılık Ltd. Şti. – Abayrak Temizlik Hizmet Org. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından açılan davada, Ankara 2. İdare Mahkemesinin 29.01.2016 tarihli ve E:2015/2497 sayılı kararı ile “…Dosyanın incelenmesinden; uyuşmazlığa konu ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 6 isteklinin katıldığı, ihaleye katılan isteklilerden 5 tanesinin çeşitli nedenlerle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin 29.06.2015 tarihli ihale komisyonu kararı ile tek geçerli teklif kalan davacı Barka Atık Yön. ve Taşımacılık Ltd. Şti.- Abayrak Temizlik Hizm. Org. İnş. San ve Tic. Ltd. Şti. İs Ortaklığının üzerinde bırakıldığı, bunun üzerine değerlendirme dışı bırakılan Öz Kartallar İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından dava idareye yapılan itirazen şikayet başvurusu neticesinde ihalenin iptaline karar verilmesi üzerine, davacı şirket tarafından bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlığın esası, ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinin 7.5.2’nci alt maddesinde yer alan

“…İsteklinin kendi malı olan makine, tesis ve ekipman; fatura yada demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir yada serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilip teklif dosyası ile beraber sunulacaktır. Kendi malı olarak istenen araçlar ile ilgili kapasite raporları ve teknik özelliklerini belirtir bilgi ve belgelerinde teklif kapsamında sunulması zorunludur.

Yüklenici, sözleşme imzalamaya geldiğinde araçların kendi malı olduğunu belgeleyen evrakları veya araçlar kiralık ise işin süresi boyunca kiralandığını gösterir noter onaylı kira sözleşmesini getirmek zorundadır….” şeklindeki iki fıkradaki düzenlemelerde “isteklinin kendi malı olması istenen araçlara ilişkin kendi malı olduğu hususunu” hangi aşamada tevsik edeceğine ilişkin belirsizlik olup olmaması noktasında toplanmaktadır.

Mahkememizce yapılan değerlendirme neticesinde; idari şartnamenin yukarıda yer verilen maddesinde, ihaleye katılacak isteklilerin söz konusu işte kullanacakları makine, tesis

ve ekipmanın kendi malı olduğunu tevsik eden bilgi ve belgeleri teklif dosyası ile beraber ve teklif kapsamında sunmasının zorunlu olduğunun belirtildiği, dolayısıyla ortada çelişkili bir durum bulunmadığı sonucuna varılmakla, bu nedene dayalı olarak ihalenin iptal edilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata uygunluk görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; hukuka aykırılığı açık olan dava konusu işlemin; uygulanması halinde telafisi güç zararlar doğabileceğinden 2577 Sayılı Kanunun 27.maddesi uyarınca teminat alınmaksızın yürütülmesinin durdurulmasına, 2577 sayılı Kanun’un 20/A-l(e) maddesi gereğince karara karşı itiraz yolu kapalı olmak üzere 29/01/2016 tarihinde
Oybirliğiyle karar verildi.“ şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’üncü maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 12.08.2015 tarihli ve 2015/UH.II-2216 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararı ile ihalenin iptaline yönelik Kurul kararının hükümsüz kalması nedeniyle,iptal edilen 2015/UH.II-2216 sayılı Kurul kararında incelenen başvuru sahibi Öz Kartallar İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin itirazen şikayete konu ettiği iddiaları sonuçlandırmak üzere esasın yeniden incelenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.