Analiz belgelerinin ihale sürecinde istenmesi hukuka aykırı mıdır (KİK)

Nevşehir Üniversitesi Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı‘nca 14.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2009/114530 İKN’li Merkezi Yemekhane ve Sosyal Tesis Binası” ihalesine ilişkin olarak Ace İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. – Zekai Öner Teknik Müh. İnşaat Taah. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından yapılan şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 01.12.2009 tarih ve 2009/UY.III-2886 sayılı kararı ile;

“4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Davacı Acerler İnş. Taah. Mad. Müh. Nak. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada Ankara 14. İdare Mahkemesinin 03.02.2010 tarih ve E:2010/1 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmesi üzerine, davacı vekili tarafından Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itirazda bulunulmuş, Ankara Bölge İdare Mahkemesince verilen 03.03.2010 tarihli Y.D. İtiraz No:2010/980 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Bu kararın uygulanmasının sağlanması amacıyla Kurul’un 30.03.2010 tarih ve 2010/MK-39 sayılı kararı ile;

“1- Kamu İhale Kurulunun 01.12.2009 tarihli ve 2009/UY.III-2886 sayılı Kararının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, teklifleri değerlendirme dışı bırakılan isteklilerin teklifleri değerlendirmeye alınarak, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,” karar verilmiştir.

Daha sonra, Ankara 14 üncü İdare Mahkemesince verilen 03.06.2010 tarih ve E; 2010/1, K; 2010/785 sayılı kararı sayılı kararda; “…Her ne kadar Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin 09/01/2009 gün ve E:2006/731, K:2009/116sayılı kararında belirtildiği üzere, teklifler değerlendirildikten sonra ancak aşırı düşük tekliflerin varlığı halinde istenmesi mümkün olan analizlerin, böyle bir durumun ortaya çıkıp çıkmadığının henüz belli olmadığı bir (tekliflerin verilmesi) aşama(sın)da ihaleye katılım şartı olarak istenilmesinin hukuka aykırı olduğu, zira 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde ihaleye katılım şartları arasında sayılmayan bir belgenin yönetmelik ile istenebilecek belgeler arasına dahil edilmesinin mümkün olmadığı açık ise de uyuşmazlığa konu ihalede, ihale ilan metninin ve idari

şartname’nin bu yöndeki düzenlemeleri ile ilgili olarak davacı şirket dahil isteklilerce herhangi bir şikayet ve itirazen şikayet yoluna başvurulmadığı, aksine davacı şirket ve itirazen şikayetçi istekli tarafından istenilen analiz belgelerini ihaleyi yapan idareye sunulduğu, dolayısıyla ihale kuralları gereğince sunulan analiz belgelerinin tam ve uygun olup olmadığının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında incelenmesinin artık gerekli bir nitelik kazandığı,4734 sayılı Kanunun (20/11/2008 gün ve 5812 sayılı Kanunun 23 üncü maddesi ile değişik) 56 ncı maddesinin ikinci fıkrası gereğince görevi itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleme yapmakla sınırlı bulunan davalı Kamu İhale Kurulu’nca da artık bu hususta bir karar verilmesinin mümkün olmadığı dikkate alındığında, ihale dokümanının kesinleştiği bu hukuksal çerçeve içinde, salt uyuşmazlık konusu ihalede analiz belgelerinin tekliflerin verilmesi aşamasında istenilmiş olması nedeniyle dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğuna ve bundan dolayı iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılamaz.” gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında; yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 30.03.2010 tarih ve 2010/MK-39 sayılı kararı sayılı Kararının iptaline,

2- Kamu İhale Kurulunun 01.12.2009 tarihli ve 2009/UY.III-2886 sayılı kararı doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.