İtirazen şikayet başvurusunda yetki belgeleri ve imza sirkülerinin eksikliği başvurunun incelenmesini nasıl etkiler (KİK)

T.C. Sağlık Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı‘nce 10.06.2008 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan 2008/49417 İKN’li Hepatit-b Aşısı Alımı ihalesine ilişkin olarak,

Sağlık Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 10.06.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hepatit-B Aşısı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Shanta Biotechnıcs Ltd. Şti.‘nin 06.08.2008 tarih ve 22059 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 19.08.2008 tarih ve 2008/UH.Z-3502 sayılı Kararında,

“…Yapılan inceleme sonucunda; başvuru dilekçesine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği, hususları tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılıkların İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca 15 günlük itirazen şikayet süresi içerisinde giderilmediği anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 17 nci maddesinde, yapılan ön inceleme sonucunda; Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (b), (c), (ç), (d) ve (e) bentleri bakımından bir aykırılığın tespiti halinde Kurul tarafından başvurunun iddiaların incelenmesi kapsamında incelenip incelenmeyeceğine karar verileceği hükme bağlanmış, 22 nci maddesinde ise; iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşulları sayılmıştır.

İncelenen ihalede, Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık iddialarının somut ve ciddi nitelikte bulunmaması nedeniyle Yönetmeliğin 22 nci maddesinde öngörülen iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşullarının oluşmadığı anlaşıldığından iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun uygun bulunmadığına”

Karar verilmiştir.

Davacı Shanta Biotechnics Ltd. Şti. adına Türkiye Temsilcisi Cevdet Uğurlu Vekili Av. Serdar ÖZERSİN tarafından anılan Kararın yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 9 uncu İdare Mahkemesinin 03.11.2008 gün ve E:2008/1595 sayılı kararında yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Söz konusu karara karşı davacı tarafından Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itirazda bulunulması üzerine Bölge İdare Mahkemesinin 27.11.2008 tarih ve Y.D. İtiraz No: 2008/4909 sayılı kararı ile “yürütmesinin durdurulmasına”karar verilmiştir.

Söz konusu karar üzerine Kamu İhale Kurumunun 29.12.2008 tarih ve 2008/M.K.-157 sayılı kararı ile; Kamu İhale Kurulunun 19.08.2008 tarih ve 2008/UM.Z-3502 sayılı Kararı iptal edilmiş ve başvuru sahibinin başvurusunda tespit edilen başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin başvuru dilekçesine eklenmesine ilişkin eksikliğin başvuru sahibi tarafından Kurumca verilen süre içinde giderilmesinin istenmiş ve başvuru sahibinin söz konusu eksikliği gidermesi üzerine işlemler İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmelik hükümlerine göre Kamu İhale Kurumunun 02.02.2009 tarih ve 2009/UM.II-474 sayılı kararı ile sonuçlandırılmıştır.

Ancak; Ankara 9 uncu İdare Mahkemesinin 19.03.2009 gün ve E:2008/1595,K:2009/666 sayılı kararında;

” … Dosyanın incelenmesinden; Sağlık Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 10.06.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hepatit-B Aşısı” alımı ihalesine katılan davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması üzerine 25.06.2008 tarihinde idareye yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.07.2008 tarihli yazısı ile reddedildiği, davacı tarafından 06.08.2008 tarih ve 22059 sayı ile davalı kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, Kurumca yapılan incelemede, başvuru dilekçesinde başvuruda bulunmaya yetkili olduğuna dair belgeler ileimza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği, tespit edilen aykırılıkların İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca 15 günlük itirazen şikayet süresi içinde giderilmediği, Yönetmeliğin 17 nci maddesi uyarınca yapılan inceleme sonucunda, yönetmeliğin 22 nci maddesinde öngörülen iddiaların incelemesine geçilmesinin kabul koşulları oluşmadığı anlaşıldığından, iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek olmadığı, bu nedenle de başvurunun uygun bulunmadığına karar verildiği anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin Başvurunun şekil unsurlarının düzenlendiği 8. maddesinin 4. fıkrasında, şikayet dilekçelerine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye sunulan şikayet dilekçesi ve varsa bu dilekçeye idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelini kurum hesaplarına yatırdığına dair belgenin eklenmesinin gerektiği, ön inceleme koşulları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemlerin düzenlendiği 16. maddesinin 1. fıkrasında da;

Başvuru konusunun kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

Başvuru ehliyeti,

Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin, adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

d) Başvuru konusu ihalenin adı ve/veya ihale kayıt numarası,

e) Başvuru bedelinin yatırılıp yatırılmadığı, yönlerinden sırasından inceleneceği,

6. fıkrasında ise; birinci fıkranın (ç) ve (e) bendinde sayılan belgeler ile ikinci fıkrada yer alan bilgiler içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvuruları ile ilgili olarak başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından giderilebileceği hükümleri yer almıştır.

Anılan hükümlerin incelenmesinden, itirazen şikayet başvurusu üzerine kurumca yapılacak ön incelemede yönetmeliğin 16. Maddesinin 1. fıkrasının (ç) ve (e) bentlerinde belirtilen hususlarda eksiklik olması halinde bu eksikliklerin itirazen şikayet başvuru süresi içinde giderilebileceği anlaşılmaktadır.

Olayda idareye yapılan şikayet başvurusunun reddedildiğinin 25.07.2008 tarihinde davacıya tebliğ edildiği, 06.08.2008 tarihinde Kamu İhale kayıtlarına giren dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu ve sürenin dolduğu 09.08.2008 tarihine kadar davacı şirket tarafından eksikliklerin İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16. maddesi gereğince tamamlamadığı görülmektedir.

Bu durumda, davacı şirketin 06.08.2008 tarihli itirazen şikayet dilekçesindeki eksikliklerin itirazen şikayet süresinin dolduğu 09.08.2008 tarihine kadar yapılmaması nedeniyle itirazen şikayet başvurusunun incelenmesine geçilmesinin kabul koşullarının oluşmadığına ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenle davanın reddine”

Karar verilmiştir.

Anayasanın 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28/1 maddesinde ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Söz konusu mahkeme kararı gereği, 29.12.2008 tarih ve 2008/M.K.-157 sayılı Kararının iptali neticesinde ön inceleme koşullarının ortadan kalkması ile bağlantılı olarak esas yönünden inceleme yapılarak alınan 02.02.2009 tarih ve 2009/UM.II-474 sayılı kararın iptali de gerekmekte olup, anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 29.12.2008 tarih ve 2008/M.K.-157 sayılı Kararının iptaline,

2) Ön inceleme koşullarının ortadan kalkması nedeniyle esas yönünden inceleme yapılarak alınan 02.02.2009 tarih ve 2009/UM.II-474 sayılı kararın iptaline,

3) Başvurunun uygun bulunmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.