İsteklinin başka bir şahıs şirketinde elde ettiği iş deneyim belgesini kendi adına veya yarıdan fazla hissesine sahip bulunduğu başka bir şirkette iş deneyimi olarak kullanabilmesi için ortağı olduğu şahıs şirketinden ayrılması şart mıdır (KİK)

Şikayetçi : Üs-Kent Yapı İnş. Taah. Eml. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. 7.Cad 17.Sok No:29/1 Bahçelievler/ANKARA

İhaleyi yapan idare: Kırıkkale Valiliği İl Milli Eğitim Müdürlüğü – KIRIKKALE

Başvuruya konu ihale: 2005/68979 İKN|li Kırıkkale Lisesi Ek Bina İnşaatı

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 31.10.2005 tarih ve 07.05.56.0158/2005-45E sayılı Esas İnceleme Raporunda; Kırıkkale Valiliği İl Milli Eğitim Müdürlüğünce 11.07.2005 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan başvuru konusu ihaleye ilişkin olarak başvuru sahibinin 02.09.2005 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.09.2005 tarihli işlemi ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.10.2005 tarih ve 53885 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.10.2005 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, Başvuruya konu ihale ile ilgili olarak başvuru dilekçesi ve ekleri ile idarece gönderilen ihale işlem dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına, Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar: Esas İnceleme Raporu ve ekleri ile idarece gönderilen ihale işlem dosyasında bulunan bilgi ve belgeler incelendi: İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Kırıkkale İl Milli Eğitim Müdürlüğünce yapılan ihaleye 7 isteklinin katıldığı, 4 firmanın değerlendirme dışı bırakıldığı, kendi teklifi ile ikinci firmanın teklifi arasında 211.000.-YTL fark olduğu, ihaleye katılan tüzel kişinin, Üs-Kent Yapı İnş. Taah. Eml. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. ile Kent İnş. Koll. Şti.’nin % 95 hissesine sahip olduğu, ihaleyi yapan idarenin hazine menfaatini gözardı ettiği, iş deneyim belgesindeki imza eksikliğinin düzeltilmesi mümkün olduğu halde, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin (Üs-Kent Yapı İnş. Taah. Eml. Müh. San. Tic. Ltd. Şti.’nin) Kent inş.Koll.şti.´ne ait iş deneyim belgesini sunduğu, Kamu İhale Kurulunun 14/12/2004 tarih ve 2004/UY.Z-1767 sayılı kararında, bu iş deneyim belgesinin geçersizliği hakkında görüş bulunduğu ve noterden verilen iş deneyim belgesini kullandırmayacağına dair taahhütnamenin sadece Üskent İnş. Ltd. Şti.nin yetkilisi tarafından imzalandığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı belirlenmiştir.

İş deneyim belgesini kullandırmayacağına dair taahhütnamenin sadece Üs-Kent Yapı İnş. Taah. Eml. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. yetkilisi tarafından imzalandığı, Kent İnş. Koll. Şti´ne ait kaşe ve imzasının bulunmadığı, standart form kik 027.2/Y’de şahsi iş deneyimini sermayesinin % 50’sinden fazlasına sahip olduğu başka bir tüzel kişiye kullandırması halinde iş deneyim belgesini kullandıran kişi ile iş deneyim belgesini kullanan kişinin birlikte taahhütte bulunmasının öngörüldüğü, iş deneyim belgesini kullandıran kişi tarafından sözkonusu taahhütnamenin imzalanmadığı görülmekte olup bu eksikliğin tamamlanması da mümkün bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Kaldı ki, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin iş deneyim belgelerine ilişkin olarak, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 55 inci maddesinin (e) bendinde, “Şahıs şirketi ortaklarının (komandit şirketin komanditer ortağı hariç) şirketten ayrılmaları halinde, ortaklık döneminde bitirilen veya en az % 70 oranında gerçekleştirilen işlere ait, şirket adına düzenlenmiş olan iş durum veya iş bitirme belgesi ayrılan ortakların hisseleri oranında ihalelerde şahsi iş deneyimi olarak değerlendirilir. Bu belgelerin şirket adına kullanılmasında belge tutarı değerlendirilirken ayrılan ortakların hisselerine isabet eden tutar belge toplamından düşülür.” hükmüne yer verilmiştir.

Anılan düzenleme ile, şahıs unsuru, şahsi emek ve deneyimin ön planda olduğu şahıs şirketlerinde, şirket ortaklarının şirketin gerçekleştirdiği işlerde şahsi deneyim ve bilgilerinin önem arzettiği göz önünde bulundurularak, ortaklık döneminde bitirilen veya en az %70 oranında gerçekleştirilen işlere ait deneyimleri, ayrılan ortakların hisseleri oranında ihalelerde şahsi iş deneyimi olarak değerlendirilecektir.

Ayrıca, bu belgelerin şirket adına kullanılmasında belge tutarı değerlendirilirken ayrılan ortakların hisselerine isabet eden tutar da belge toplamından düşülecektir.

Bu nedenle, bir şahıs şirketinden ortağın ayrılması ile artık şirket adına düzenlenmiş iş deneyim belgesi, ayrılan ortağın hissesi oranında o şirketin tasarrufunda olmayacak, ayrılan ortağın şahsi iş deneyimi olarak değerlendirilecektir.

Bununla birlikte, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin söz konusu hükmünün (d) bendinde, iş bitirme, iş durum, iş denetleme veya iş yönetme belgelerinin belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağı, belgelerin devredilemeyeceği, kiraya verilemeyeceği ve satılamayacağı, bu belge sahiplerinin ortağı bulunduğu tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişinin yarısından fazla hissesine sahip olması, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır.

Anılan Yönetmelikte, ortaklık döneminde gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim belgeleri kollektif şirketten ayrılan ortağın şahsi iş deneyimi olarak değerlendirileceğinden ve bu şahsın bir tüzel kişiye ortak olması durumunda, söz konusu şahsi iş deneyim belgesinin şirket adına kullandırılması için yarıdan fazla hisseye sahip olma şartının getirildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin (Üs-Kent Yapı İnş. Taah. Eml. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. adına incelemeye konu ihaleye teklif veren Üzeyir Sümer’in) Kent Kollektif Şirketi tüzel kişiliği adına düzenlenmiş iş deneyim belgesini kullanarak % 95 hissesine sahip olduğu Üs-Kent Yapı İnş. Taah. Eml. Müh. San. Tic. Ltd. Şti.adına incelemeye konu ihaleye teklif verdiği, ancak başvuru sahibi Üzeyir SÜMER’in Kent Kollektif Şirketindeki ortaklığının halen devam ettiği, dolayısıyla isteklinin başka bir şahıs şirketinde elde ettiği iş deneyimini kendi adına veya yarıdan fazla hissesine sahip bulunduğu başka bir şirkette iş deneyimi olarak kullanabilmesi için ortağın şahıs şirketinden ayrılma şartının yerine getirilmediği, dolayısıyla ihale komisyonunca, başvuru sahibinin ihaleye sunduğu 19.07.2004 tarihli iş deneyim belgesinin kabul edilmeyerek değerlendirme dışı bırakılmasında anılan mevzuat hükümlerine aykırılık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle; 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oybirliği ile karar verildi.