Şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilebilir mi (KİK)

17.04.2009 tarih ve I.Y.07.74.G027/2009-13E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Karayolları Genel Müdürlüğü 15. Bölge Müdürlüğü tarafından 10.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Karayolları 15. Bölge Müdürlüğü Şube ve Bakımevleri Tesislerine Aktif Paratoner Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Erkoç Mühendislik – Erol Koç’un 24.03.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.03.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.03.2009 tarih ve 7730 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1- Başvuru sahibinin birinci iddiası ile ilgili olarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2- Başvuru sahibinin ikinci iddiası ile ilgili başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1) İdari şartnamenin 60.3.8 maddesinde istenen Türkiye Atom Enerjisi Kurumu’ndan

alınan “Radyoaktif Kaynaklı Paratoner Sökme Lisans Belgesi” nin vize tarihinin geçersiz

olması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, vize tarihi geçmiş olan bu

belgeyi almak için Türkiye Atom Enerjisi Kurumu’na gerekli başvuruyu yaptıkları, idari

şartnamenin 32.1.2 ve 32.1.3 maddeleri uyarınca söz konusu lisans belgesinin

tamamlattırılması mümkünken bu yola başvurulmadan tekliflerinin değerlendirme dışı

bırakılarak ihalenin daha yüksek teklif sunan isteklinin üzerinde bırakılmasının kamu yararına

ilkesine uygun olmadığı,

2- İdari şartnamenin 60.1.1, 60.1.2, 60.1.3, 60.1.4, 60.1.6, 60.1.7, 60.1.9, 60.1.10,

60.2.11 ve 61 inci maddesi uyarınca istenen belgeleri firmalarının sunduğu ancak ihale

üzerinde bırakılan isteklinin bu belgeleri sunup sunmadığı konusunda tereddütlerinin olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “VI-Diğer Hususlar” bölümünün 60.3.8 maddesinde; “Radyokatif

paratoner başlığının demontajının yapılarak Türkiye Atom Enerjisi Kurumu’na teslim

edilebilmesi için Türkiye Atom Enerjisi Kurumu’ndan alınan “Radyoaktif Kaynaklı Paratoner

Sökme Lisansı Belgesi” aslı yada noter onaylı örneği firma tarafından ihale dosyasında ibraz

edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalenin tarihi 10.03.2009 olup, başvuru sahibi Erol Koç tarafından

teklif dosyası ile birlikte sunulan “Türkiye Atom Enerjisi Kurumu Radyoaktif Madde

Bulunduran Paratoner Montaj/Demontaj Lisansı” belgesinin vize tarihi 22.09.2008

olduğundan, ihale tarihi itibariyle vize tarihi geçmiştir. Bu nedenle başvuru sahibinin teklifi

değerlendirme dışı bırakılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin Değerlendirilmesi” başlıklı 37 nci

maddesinin ikinci fıkrasında; “Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik

olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre

ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar

verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerin eksik

olması veya belgelerde önemsiz bilgi eksikliği bulunması halinde, idarece belirlenen sürede

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Başvuruların ve tekliflerin

alınması, açılması ile eksik belge ve bilgilerin tamamlatılması” başlıklı 62 nci maddesinde;

“… İhale dokümanında başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu

belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden herhangi birinin,

adaylarca veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri idarelerce

tamamlatılamaz.

Ancak,

a) Geçici teminat ve teklif mektuplarının Kanunen taşıması zorunlu hususlar hariç

olmak üzere, sunulan belgelerde teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi

eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

b) Adaylarca veya isteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce

düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurları dışında, içeriğine ilişkin

tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden

kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,

İdarelerce tamamlatılır.

Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin

belgelerin niteliği dikkate alınarak idarelerce adaylara veya isteklilere makul bir tamamlama

süresi verilir.

İdarelerce bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak, verilen süre içinde

adaylarca veya isteklilerce sunulan belgelerin başvuru veya ihale tarihinden sonraki bir

tarihte düzenlendiğinin tespit edilmesi halinde, bu belgeler, adayın veya isteklinin başvuru

veya ihale tarihi itibarıyla ihaleye katılım şartlarını sağladığını tevsik etmesi halinde kabul

edilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari şartnamenin 32.1.1 maddesinde; “Bu şartnameye göre teklif zarfında sunulması

gereken belgeler ve bu belgelerle ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden

herhangi birinin isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri

32.1.2 maddesinde; “…İsteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce

düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurları dışında, içeriğine ilişkin

tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden

kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler verilen süre içinde

tamamlanacaktır.”

32.1.3 maddesinde; “Bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak, verilen süre

içinde isteklilerce sunulan belgelerin başvuru veya ihale tarihinden sonraki bir tarihte

düzenlemesi halinde, bu belgeler, isteklinin ihale tarihi itibariyle ihaleye katılım şartlarını

sağladığını tevsik etmesi halinde kabul edilecektir. ” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 60.3.8 maddesi gereğince başvuru sahibi Erol Koç’un teklif

dosyasında sunduğu Türkiye Atom Enerjisi Kurumu’ndan alınan “Radyoaktif Kaynaklı

Paratoner Sökme Lisans Belgesi”nin ihale tarihi itibariyle vize tarihinin dolmuş olması

sebebiyle geçersiz olduğu, vize tarihinin dolmuş olması nedeniyle belge geçersiz hale

geldiğinden, söz konusu eksikliğin idari şartnamenin 32.1.2 ve 32.1.3 maddeleri uyarınca

tamamlatılabilecek bir bilgi eksikliği olmadığı, belge eksikliği olduğu, bu belge eksikliğinden

dolayı da ihale tarihi itibariyle Erol Koç’un ihaleye katılım şartlarını sağlamadığı

görülmüştür. Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve idari şartnamedeki düzenlemeler

doğrultusunda söz konusu belge eksikliği tamamlatılamayacağından, başvuru sahibi Erol

Koç’un teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı ve

başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü

maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle

bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia

eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına

uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” ,

Aynı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci

fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun

bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü

fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet

başvurusunda bulunulabilir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları”

başlıklı 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında; “(10) İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda

belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet

başvurusuna konu edilemez.”,

Aynı Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “Başvuru dilekçesi ve ekinde

yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda

esasın incelenmesine geçilir.”, 17 nci maddesinin birinci fıkrasında ise; “16 ncı maddenin

birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine

karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi Erol KOÇ, Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusundaki 2 nci

iddiası ile ilgili olarak idareye herhangi bir şikayette bulunmamıştır. İdareye verdiği şikayet

dilekçesinde değinmediği bir iddiaya Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusunda yer

vermiştir. Yukarıda belirtilen mevzuat hükmünce idarenin şikayet üzerine aldığı kararda

belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet

başvurusuna konu edilemeyeceğinden ikinci iddia ile ilgili başvurunun reddine karar

verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince

itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Esasta oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

tamamlatılmayacaktır.”,

isteklilerden bu eksik belge veya bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir…”,

EK GEREKÇE

Başvuru sahibi tarafından;

İdari şartnamenin 60.1.1, 60.1.2, 60.1.3, 60.1.4, 60.1.6, 60.1.7, 60.1.9, 60.1.10, 60.1.11

ve 61 nci maddesi uyarınca istenilen belgeleri firmalarının sunduğu ancak, ihale üzerinde

bırakılan isteklinin bu belgeleri sunup sunmadığı konusunda tereddütlerinin olduğu iddia

edilmekte ve itirazen şikayet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması

istenilmektedir.

Ancak söz konusu iddiaya idareye yapılan şikayet başvurusunda yer verilmediğinden,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı

8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında yer alan, “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda

belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet

başvurusuna konu edilemez.” hükmü gereğince, yukarıda belirtilen iddianın Ulaştırma

Bakanlığı’na bildirilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi