İş deneyimini gösteren belgelerin, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler tarafından başkalarına devredilemesi ya da kiraya verilmesi mümkün müdür (KİK)

18.10.2010 tarih ve I.M.22.99.G031/2010-40E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            Karayolları Genel Müdürlüğü 15. Bölge Müdürlüğü tarafından 15.06.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Trafik Düşey İşaretleme Malzemeleri Satın Alınması” ihalesine ilişkin olarak Kare Grup Müh. Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti’nin 16.07.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 22.07.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  28.07.2010 tarih ve 17869 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.07.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47.5 inci maddesi gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 4734 sayılı Kanunun 62 inci maddesinin (h) bendi gereği ihalede sunulan iş deneyim belgesinin yeterli olduğu, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının kanuna aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

15.06.2010 tarihinde yapılan ihaleye teklif veren başvuru sahibine idare tarafından kesinleşen ihale kararının bildirimine ilişkin gönderilen 30.06.2010 tarih ve 14850 sayılı yazıda; ihale dosyasında ibraz edilen iş deneyim belgesi, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47.5 inci maddesinde yer verilen şartı karşılamadığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı belirtilmiştir.

Başvuru sahibi Kare Grup Müh. Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihalede iş deneyimi olarak, Makine Mühendisi Ersin Usluyürek adına TCK 4. Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen 13.06.2005 sözleşme tarihli, 1.264.219,54 TL belge tutarlı ve 20.10.2008 düzenleme tarihli, iş denetleme belgesi sunulmuştur.

            Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesi” başlıklı 47 nci maddesinin 5 inci fıkrasında; “İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. İş deneyimini gösteren belge sahiplerinin, kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin, ihalelerde bu belgeleri kullanabilmesi için ihale tarihi itibariyle en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları zorunludur.” hükmüne yer verilmiştir.

          İhale komisyonunca Kare Grup Müh. Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dosyasında sunulan iş deneyim (denetleme) belgesinin gerçek bir kişiye ait olması ve bu belgenin ihalelerde kullanılabilmesi için ihale tarihi itibariyle gerçek kişinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiği ve sunulan iş deneyiminin bu şartı karşılamaması nedeniyle adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır. Zira, adına iş denetim belgesi düzenlenen Makine Mühendisi Ersin Usluyürek, Kare Grup Müh. Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin % 50 hissedarı olup, anılan Yönetmelik hükmünde belirtilen tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmadığı görülmüştür.

          Kare Grup Müh. Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin sermaye yapısına bakıldığında Makine Mühendisi Ersin Usluyürek’in % 50, İnşaat Mühendisi Ercan Usluyürek’in de % 50 hisseye sahip olduğu anlaşılmıştır.

            Başvuru sahibi tarafından 4734 sayılı Kanunun 62 inci maddesinin (h) bendi gereği ihalede sundukları  iş deneyim (denetim) belgesinin yeterli olduğu ifade edilmektedir.

4734 sayılı Kanunun Beşinci Kısım “Çeşitli Hükümler” başlıklı bölümünde “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar “ başlıklı 62 nci maddesinde;           

“Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

h) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 md.) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Türk Lirası (2010/01 nolu tebliğe göre yüzyirmidokuzbin altıyüzkırkdört Türk Lirası) olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. Bu süre iş deneyimi bulunan mimar ve mühendisler için uygulanmaz. Bu bent kapsamında elde edilen deneyim mühendis ve mimarın beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu veya her iki ortağın da mühendis olup % 50-% 50 ortak olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin İkinci Kısım – Özel Hükümler/ Birinci Bölüm – Yapım İşi İhalelerine İlişkin Özel Hususlar başlığı altındaki “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile ihalelere katılmaları” başlıklı 43 üncü maddesinde;

“43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu veya her iki ortağın da mühendis olup % 50-% 50 ortak olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkündür. Ancak; ortaklık oranları % 50-% 50 olan tüzel kişilere ilişkin düzenlemede her iki ortağın da mühendis olması koşulu aranacak olup, ortaklardan birinin veya her ikisinin de mimar olduğu % 50-%50 ortaklık oranları olan tüzel kişiler ortaklarına ait mezuniyet belgeleriyle ihalelere katılamayacaklardır.“ açıklamasına yer verilmiştir.

Görüleceği üzere, gerek 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi, gerekse Kamu İhale Genel Tebliğinin 43.1. inci maddesi, yapım işi ihalelerine başvurulması durumunda uygulanması gereken mevzuat olup, mal alımı ihalelerinde söz konusu mevzuat hükümlerinin uygulanması söz konusu değildir.

Kaldı ki Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin 13 üncü fıkrasında da; “Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler, ortaklarından herhangi birine ait deneyimi, ilgilinin mezuniyet belgesini sunmak suretiyle, benzer iş deneyimi olarak kullanabilir. Bu durumda; her iki ortağın mezuniyet belgesinin de teklif kapsamında sunulması zorunludur.” hükmüne yer verilmiş olup, şikayete konu iş denetim belgesinin mal alımı ihalesinde, yapım ihalelerine yönelik mevzuatla değerlendirilmesi mevzuata aykırıdır.

Bu durumda, başvuru sahibi istekli tarafından sunulan ve gerçek kişi olan Makine Mühendisi Ersin Usluyürek adına düzenlenmiş bulunan iş denetleme belgesi, gerçek bir kişiye ait olması ve bu belgenin ihalelerde kullanılabilmesi için ihale tarihi itibariyle gerçek kişinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiği, adı geçen kişinin ise tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmadığı anlaşıldığından, ihale komisyonunca Kare Grup Müh. Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması mevzuata uygun bulunmuştur.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

   Oybirliği ile karar verildi.