Bir belgeye idarenin internet üzerinden ulaşabilmesi, o belgenin teklif ile birlikte sunulma zorunluluğunu ortadan kaldırır mı (KİK)

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Atlantis Tıbbi Malz. İnş. Turizm Temizlik İlaçlama San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Yeni Mahalle Antalya Cad. Taşkın Sok. No: 2/A Beyşehir/KONYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 2. Bölge Müdürlüğü

Kazım Dirik Mahallesi Sanayi Caddesi No: 41 35100 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/98326 İhale Kayıt Numaralı “Manisa-Aliağa ve Kınık Yöresi Taşocaklarından Üstyapı Onarımları İçin Agrega Temini ve Nakli ile Temel Yapılması İşi” ihalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 03.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Manisa-Aliağa ve Kınık Yöresi Taşocaklarından Üstyapı Onarımları İçin Agrega Temini ve Nakli ile Temel Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Atlantis Tıbbi Malz. İnş. Turizm Temizlik İlaçlama San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.05.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.05.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.05.2017 tarih ve 29029 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1292 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklifleri kapsamında sunmuş oldukları Ticaret Sicili Gazetelerinin şirketin son durumunu gösterir nitelikte olmadığı, şirketin ortakları ile hisse oranlarının görülmediği, ayrıca şirketin son durumunu gösterir başka bir belgenin de sunulmadığı gerekçeleriyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak teklifleri kapsamında sunmuş oldukları Ticaret Sicili Gazetelerinin şirketin son durumunun gösterir nitelikte olduğu, 28.01.2015 tarihli ve 8746 sayılı gazetede ortaklar kurulunun şirketi temsil ve ilzamına yönelik kararında sadece Ahmet Gürsaçtı’nın adının yer aldığı, dolayısıyla söz konusu gazeteden limited şirketinin tek ortaklı olduğunun anlaşıldığı, ayrıca söz konusu Ticaret Sicili Gazetelerinin TOBB’un resmi sitesi üzerinden de teyidinin yapılabildiği, bu nedenle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılma işleminin mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin teklif kapsamında sunulması zorunludur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10.A maddesinde “10/A.1 İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mülga : RG: 25/1/2017-29959

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38’inci maddesinin (b) bendi hükmü gereği isteklilerin tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesini, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin teklif mektubu ekinde sunmalarının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

İsteklilerin sunmuş oldukları Ticaret Sicil Gazetelerinde tüzel kişiliğin ortaklarının, üyelerinin veya kurucularının yer almasının zorunlu olduğu görülmekle beraber, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10.A maddesi uyarınca tüzel kişiliğin ortakları ifadesinden ortakların ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranlarının (halka arz edilen hisseler hariç) anlaşılması gerekmekte olup, buna göre istekliler tarafından teklif kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazetelerinden şirket ortaklarının ad, soyad/ticaret unvanı gibi bilgilerin yanı sıra ortakların son durumdaki ortaklık oranlarının da görülmesi gerekmektedir. Eğer söz konusu ortaklık oranları Ticaret Sicili Gazetelerinde bulunmuyorsa, istekliler tarafından bu hususları gösteren diğer belgelerin de teklif kapsamında sunulması zorunludur.

Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından teklifi kapsamında 03.02.2000 tarihli ve 4975 sayılı, 27.10.2005 tarihli ve 6420 sayılı, 24.01.2014 tarihli ve 8493 sayılı ve 28.01.2015 tarihli ve 8746 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinin sunulduğu, 03.02.2000 tarihli ve 4975 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin şirketin kuruluş bilgilerine ilişkin olduğu, söz konusu gazeteden şirketin sermayesinin 10.000 TL, toplam hisse adedinin 400 adet olduğu, 5.000 TL değerindeki 200 adet hissenin Ahmet Gürsaçtı’ya, 5.000 TL değerindeki 200 adet hissenin ise İlker Çil’e ait olduğu anlaşılmıştır.

27.10.2005 tarihli ve 6420 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin hisse devrine ilişkin olduğu, söz konusu gazeteden 5.000 TL değerindeki 200 adet hisseye sahip olan ortak İlker Çil’in 2.500 TL değerindeki 100 adet hissesini Ahmet Gürsaçtı’ya, 2.500 TL değerindeki 100 adet hissesini de Ömer Yükseltürk’e devrederek ortaklıktan çıktığı, hisse devri neticesinde ise 7.500 TL değerindeki 300 adet hisseye Ahmet Gürsaçtı’nın, 2.500 TL değerindeki 100 adet hissenin de Ömer Yükseltürk’ün sahip olduğu, 24.01.2014 tarihli ve 8493 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin adres değişikliğine ilişkin, 28.01.2015 tarihli ve 8746 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin ise şirketin temsil ve ilzamına ilişkin olduğu görülmüştür.

28.01.2015 tarihli ve 8746 sayılı Ticaret Sicili Gazetesine bakıldığında, söz konusu gazetenin şirketin temsil ve nizamına ilişkin ortaklar kurulunun kararına ilişkin olduğu, kararda Ahmet Gürsaçtı’nın 20 yıllığına şirket müdürlüğüne seçildiği, kararın sonunda ise sadece Ahmet Gürsaçtı’nın adı/soyadı ve imzasının bulunduğu tespit edilmiştir. Türk Ticaret Kanunu hükümleri uyarınca limited şirketlerde esas sözleşme değişikliği, şirket merkez değişikliği, sermaye artırımı gibi kararlarda toplantı ve karar yeter sayısı için nitelikli çoğunluk arandığı, ancak temsil ve ilzama ilişkin kararlar için herhangi bir nitelikli çoğunluğun aranmadığı, dolayısıyla şirketin temsil ve ilzamına ilişkin kararlarda; kararda adı ve soyadı bulunan kişi/kişilerden hareketle şirketin tek ortaklı olup olmadığının anlaşılamayacağı, örneğin şirkette hakim ortak olan kişinin de söz konusu konuya ilişkin olarak tek başına karar alabileceği, bu nedenle 28.01.2015 tarihli ve 8746 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden şirketin tek ortaklı olduğu ve ortağının da Ahmet Gürsaçtı olduğunun tespitinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğinin resmi internet sitesi üzerinden yapılan sorgulamada, başvuru sahibi tarafından teklifi kapsamında sunulmayan 25.12.2014 tarihli ve 8723 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin sermaye artırımına ilişkin olduğu, söz konusu gazeteden şirket sermayesinin 500.000,00 TL, hisse adedinin de 20.000 adet olduğu, şirketin 500.000,00 TL değerindeki 20.000 adet hissesine ise Ahmet Gürsaçtı’nın sahip olarak anılan şirketin tek ortağı olduğu tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ve devam eden diğer maddelerinde istekliler tarafından teklif kapsamında sunulması zorunlu olan belgeler ile bu belgelerin sunuluş şeklinin nasıl olacağı düzenlenmiş ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 8.1.1’inci maddesinde yer alan “İhaleye katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin belgelerin, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilmesi ve teyidinin yapılabilmesi durumunda, bu belgeler için belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartlar aranmaz.” açıklaması gereğince yeterlik kriteri olarak belirlenen belgelerin EKAP veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilmesi veya teyidin yapılabilmesi durumunda belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartların aranmayacağı belirtilmiştir. Örneğin teklif kapsamında sunulması zorunlu olan iş deneyim belgesi noter onaylı veyahut “idarece aslı görüşmüştür” şerhli olmasa dahi Kamu İhale Genel Tebliği’nin 8.1.1’inci maddesi uyarınca EKAP üzerinden teyidi yapılabildiği için kabul edilebilir. Ancak söz konusu belgenin EKAP üzerinden veya internet sitesi üzerinden temininin veya teyidinin yapılabilmesi, o belgenin teklif kapsamında sunulması zorunluluğunu ortadan kaldırmayacaktır.

Buna göre yeterlik kriteri olarak belirlenen belgelerin internet üzerinden temin edilebilip edilememesine bakılmaksızın söz konusu belgenin öncelikle teklif dosyasında sunulması gerekmekte, sadece internet üzerinden temin ve teyit yapılabilen belgeler için belgelerin sunuluş şekli şartları aranmaksızın teklif kapsamında sunulabilmektedir. Dolayısıyla somut olayda TOBB’un internet sitesi üzerinden anılan isteklinin ortaklık yapısına ilişkin bilgilere ulaşılabilse de kamu ihale mevzuatı uyarınca o belgelerin teklif dosyasında sunulması zorunlu olduğu için teklif dosyasında sunulmayan bir belge üzerinden değerlendirme yapılmasının ise mevzuata aykırılık oluşturacağı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan tespitler ve mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, isteklilerin tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesini, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeleri teklif mektubu ekinde sunmalarının zorunlu olduğu, istekliler tarafından teklif kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazetelerinden şirket ortaklarının ad, soyad/ticaret unvanı gibi bilgilerin yanı sıra ortakların son durumdaki ortaklık oranlarının da görülmesi gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibi istekli tarafından sunulan 03.02.2000 tarihli ve 4975 sayılı, 27.10.2005 tarihli ve 6420 sayılı, 24.01.2014 tarihli ve 8493 sayılı ve 28.01.2015 tarihli ve 8746 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinden şirketin son durumundaki ortakları ile ortakların hisse oranlarına ilişkin bilgilere ulaşılamadığı, her ne kadar Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan tüzel kişiliğin son durumdaki ortaklık yapısına Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğinin resmi internet sitesi üzerinden sorgulanması sonucunda ulaşılabilse de kamu ihale mevzuatı uyarınca bu bilgilere ilişkin belgelerin teklif kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu, dolayısıyla başvuru sahibi tarafından şirketin son durumundaki ortaklık yapısına ilişkin olarak ayrıca teklif kapsamında herhangi bir belge de sunulmadığı dikkate alındığında, isteklinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.