TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 1058-1058 18745356- 101.07.06-E.
BAŞVURU NO : 2016/3265 2016/ 3265
KARAR TARİHİ : 10/02/2017
KISMEN TAVSİYE KISMEN RET KARARI
BAŞVURU VEKİLİ / TEMSİLCİSİ :
BAŞVURUYA KONU İDARE : Kilis 7 Aralık Üniversitesi Rektörlüğü
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuran açık alanda yaptığı çalışmalar için özel hizmet tazminatının ödenmesini talep etmektedir .
BAŞVURU TARİHİ : 11/08/2016 11.8.2016
I. USÛL:
A. Başvuru Süreci :
1. Başvuru Kurumumuza posta yolu ile yapılmış ve 11/ 08/ 2016 tarih ve sayı ile kayıt altına alınmıştır . Başvuruların karara bağlanması için 28/ 3/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi
Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar
Hakkında Yönetmeliğin 41/ 1-a maddesi ve İmza Yetkileri Yönergesinin 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca, şikâyetin incelenmesine ve araştırmasına geçilmiştir .
B. Ön İnceleme Süreci :
2. Yapılan ön inceleme neticesinde, başvuranın konuyla ilgili olarak 27/ 05/ 2016 tarihinde Kilis 7
Aralık Üniversitesi Rektörlüğüne başvurduğu, İdarenin başvuruya 22/ 06/ 2016 tarihli yazıyla olumsuz cevap verdiği, bunun üzerine başvuranın Kurumumuza başvuruda bulunduğu anlaşılmıştır .
Şikayet konusunun Kurumumuzun görev alanına girdiği, şikayetçinin menfaat ihlali koşulunu taşıdığı, idari başvuru yollarının tüketildiği, şikayetin süresinde yapıldığı, diğer ön inceleme konularında da bir eksikliğinin bulunmadığı, bu nedenle başvurunun incelenmesine ve araştırılmasına engel bir durumun olmadığı tespit edilmiştir .
II. OLAY VE OLGULAR :
1 / 12A. Başvuranın Konu Hakkındaki Açıklamaları ve İddiaları :
3. Başvuran, Kilis 7 Aralık Üniversitesinde 06/ 01/ 2014- 13/ 05/ 2016 tarihleri arasında çalıştığını, Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığında teknik hizmetler sınıfında Ziraat Mühendisi olarak görev yaptığını, kadrosunun bulunduğu birimden Tarımsal Uygulama Araştırma Merkezi Müdürlüğü ile
İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı Park Bahçe birimine görevlendirildiğini, bu birimlerde park, bahçe, tarım uygulama alanları ve arazi gibi açık çalışma alanlarında fiilen görev yaptığını, bu görevler ile ilgili belgelerin de bulunduğunu belirterek tarafına bu dönemlere ait ek özel hizmet tazminatının (arazi tazminatı) ödenmesini talep etmektedir .
4. Ayrıca başvuran 13/ 12/ 2016 tarihinde İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı İç Hizmetler Şube
Müdürlüğü bünyesindeki Park Bahçe birimindeki 2015- 2016 yıla ait görevleri ile ilgili belgelerin bir örneğini (faaliyet raporları ve tutanaklar) Kurumumuza göndermiştir . Konuyla ilgili başvuran ile telefon görüşmesi yapılmış ve tutanağa bağlanmıştır . Başvuran görüşmede söz konusu faaliyet raporları ve tutanakların çoğunun zaten yönetimdekiler ile imza altına alındığını, idarede çalışırken resmi kayda girmesi için ayrıca bir işlem yapmadığını, belgelerin kendinde bulunduğunu ifade etmiştir .
B. İdarenin Başvuru Konusuna İlişkin Açıklamaları :
5. Kurumumuzun bilgi ve belge isteme yazılarına istinaden, Kilis 7 Aralık Üniversitesi Rektörlüğü tarafından gönderilen 17/ 10/ 2016 tarihli cevabi yazı ve eklerinde özetle; 5.1. Başvuran Ziraat Mühendisi olarak 06/ 01/ 2014 tarihinde Kilis 7 Aralık
Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığına atandığı, 13/ 05/ 2016 tarihinde ise istifa ederek görevden ayrıldığı, 5.2.Başvuranın çalıştığı dönemde Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığında fiilen görev yapmadığı, fiilen dairede görev yapan teknik personele arazi tazminatının ödendiği, başvuran ile aynı durumda olup arazi tazminatı ödenen personel bulunmadığı, başvuranın 06.01.2014- 17.12.2014 tarihleri arasında Tarımsal Uygulama ve Araştırma Merkezinde görev yaptığı, yine bu merkezde fiilen görev yapan personelden arazi tazminatı alan bir kişinin bulunmadığı, 5.3. Başvuranın 17/ 12/ 2014- 13/ 05/ 2016 tarihleri arasında ise İdari ve Mali İşler Dairesi
Başkanlığında görev yaptığı ve Park-Bahçe Birimi bünyesinde Üniversitenin Merkez, Karataş ve
Mercidabık Kampüslerinde görevlendirildiği ve fiilen çalıştığı, 17/ 12/ 2014- 13/ 05/ 2016 tarihleri arasında ilgili şahsın Başkanlıklarına şikayete bahse konu olayla ilgili bir talebi ve alınmış bir üst yönetici onayı olmadığından puantaj kaydı veya Başkanlık tarafından tutulan herhangi bir devam çizelgesi bulunmadığı, 5.4. Başvuru konusunun çözülmesinin hukuki ve teknik olarak mümkün görülmediği, geçmişe dönük puantaj ve yönetici onayı alınamadığı, 6. Başvuran 13/ 12/ 2016 tarihinde Kurumumuza açık alanda çalıştığını gösterir 2015- 2016 yılına ait belgeler (tutanak ve faaliyet raporları) göndermiştir . Faaliyet raporları sadece başvuran tarafından imza altına alınmış, tutanaklar ise başvuran ve fakülte sekreterleri, yüksekokul sekreterleri veya bazı personeller tarafından imza altına alınmak üzere çift imzalı düzenlenmiştir . Tutanaklarda hangi tarihte hangi işlerin yapıldığına dair bilgiler yer almaktadır . İdareden bu belgelerin teyidi istenmiştir . İdare tarafından gönderilen 10/ 01/ 2017 tarihli
2 / 12cevabi yazı ve eklerinde ise özetle;
6.1.Teyit için gönderilen belgelerde yer alan görevler ile ilgili faaliyet raporunun Kurumda bulunmadığı, söz konusu belgelerin resmi kayda girmediği bu nedenle doğruluğunun yapılamadığı, 6.2.Kurum kayıtlarının ayrıntılı tetkikinden, 24/ 03/ 2014 tarih ve 2014/ 03 sayılı toplantıda alınan no.lu karar uyarınca; “Karataş-Mercidabık-Merkez kampüslerinin yeşil alkanlarının sulama, biçme, yabancı otlanma, hastalık ve zararlı kontrolünün yapılması hususunda Ziraat Mühendisi in görevlendirilmesine, toplantı öncesi görüşülmek üzere haftalık rapor hazırlanmasına, söz konusu raporu her haftanın son günü saat 16:30 a kadar Komisyon Sekreterliğine teslim etmesine” dair karar alındığı, bu karar doğrultusunda başvuranın 04/ 04/ 2014- 04/ 07/ 2014 tarihleri arasını kapsayan raporlar düzenlediği ve resmi kayda geçtiği, belirtilmiştir .
7. İdare ile yapılan ve tutanak altına alınan görüşmede Kilis 7 Aralık Üniversitesinin Merkez
Kampüs, Mercidabık Kampüs, Karataş Kampüs olmak üzere 3 ayrı kampüsü olduğu, kampüslerin merkez kampüse bitişik kampüsler olmadığı ancak hepsinin Kilis merkez de olduğu bilgisi verilmiştir .
C. Olaylar
8. Gerek başvuru gerekse ilgili İdare tarafından Kurumumuza iletilen cevabi yazı ve ekinde yer alan belgeler incelendiğinde; 8.1. Başvuranın Kilis 7 Aralık Üniversitesi Rektörlüğünde Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı kadrosunda Ziraat Mühendisi olarak 06/ 01/ 2014 tarihinde göreve başladığı, adı geçen daire başkanlığında fiilen görev yapmadığı, Tarımsal Uygulama ve Araştırma Merkezi ile İdari ve Mali
İşler Dairesi Başkanlığında görev yaptığı, Merkez, Karataş ve Mercidabık Kampüslerinde görevlendirildiği ve fiilen çalıştığı, görev yaptığı dönemlerde özel hizmet tazminatı ile ilgili bir talebi ve alınmış bir üst yönetici onayı yani görevlendirme ve puantaj kaydı bulunmadığı bu nedenle idare tarafından tazminatın ödenmediği, idareye konuyla ilgili 27/ 05/ 2016 tarihinde başvurduğu ancak idare tarafından olumsuz cevap verildiği bunun üzerine Kurumumuza başvuru yaptığı, 8.2.Başvuranın Kurumumuza, açık alanlarda yaptığı görevleri gösteren ve 05/ 01/ 2015- 09/ 05/ 2016 tarihler arasında düzenlediği tutanaklar ile faaliyet raporlarını gönderdiği söz konusu tutanaklardan büyük bir kısmının başvuran ve idarede görevli yetkililerden olmak üzere çift imzalı olduğu, 8.3.İdare ile yazışmalar yapıldığı, belgelerin teyidi istenildiği ancak idare tarafından belgelerin teyidinin yapılamadığı, sadece 04/ 04/ 2014- 04/ 07/ 2014 dönemine ait faaliyet raporlarının idarede kayıtlı olduğu ve bu döneme ait resmi görevlendirmenin bulunduğu, anlaşılmıştır .
III. HUKUKİ DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE :
A. İlgili Mevzuat :
3 / 129. Anayasamızın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74
üncü maddesi; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye
Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikayetleri inceler .” hükmü, “Kamu Hizmeti Görevlileriyle İlgili Hükümler” ana başlığında “Genel Hükümler” kenar başlıklı 128 inci maddesinde; “Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir . Ancak, malî ve sosyal haklara ilişkin toplu sözleşme hükümleri saklıdır .” Hükmü, “Yönetmelikler” başlıklı 124 üncü maddesinde ;
“ Başbakanlık, bakanlıklar ve kamu tüzelkişileri, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve tüzüklerin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla, yönetmelikler çıkarabilirler… ” 10. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrası; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .” 11. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun;
“Tesis edilen sınıflar” başlıklı 36 ncı maddesi; …
II – TEKNİK HİZMETLER SINIFI :
“Bu Kanunun kapsamına giren kurumlarda meslekleriyle ilgili görevleri fiilen ifa eden ve meri hükümlere göre yüksek mühendis, mühendis, yüksek mimar, mimar, jeolog, hidrojeolog, hidrolog, jeofizikçi, fizikçi, kimyager, matematikçi, istatistikçi, yöneylemci (Hareket araştırmacısı), matematiksel iktisatcı, ekonomici ve benzeri ile teknik öğretmen okullarından mezun olup da, öğretmenlik mesleği dışında teknik hizmetlerde çalışanlar, Mimarlık ve Mühendislik Fakültesi veya bölümlerinden mezun şehir plancısı, yüksek şehir plancısı, yüksek Bölge Plancısı, 3437 ve 9/ 5/ 1969 tarih 1177 sayılı Kanunlara göre tütün eksperi yetiştirilenler ile müskirat ve çay eksperleri, fen memuru, yüksek tekniker, tekniker teknisyen ve emsali teknik unvanlara sahip olup, en az orta derecede mesleki tahsil görmüş bulunanlar, Teknik Hizmetler sınıfını teşkil eder .”
“ Zam ve Tazminatlar” başlıklı 152 nci maddesi,… .
“ II- Tazminatlar :
Görevin önem, sorumluluk ve niteliği, görev yerinin özelliği, hizmet süresi, kadro unvan ve derecesi ve eğitim seviyesi gibi hususlar göz önüne alınarak bu Kanunda belirtilen en yüksek Devlet Memuru aylığının (ek gösterge dahil) brüt tutarının,…
A – ÖZEL HİZMET TAZMİNATI : ….
Teknik Hizmetler Sınıfına dahil kadrolarda bulunan personelden açık çalışma mahallerinde fiilen çalışanlara, bulundukları kadrolar esas alınmak suretiyle, çalışılan her gün için belirlenecek oranlarda ve üçer aylık dönemler itibarıyla toplamı 60 puanı aşmayacak şekilde, dönem sonlarında ödenmek üzere ek özel hizmet tazminatı verilebilir .….
Bu nispetleri aşmamak üzere Bakanlar Kurulunca belirlenecek esas, ölçü ve nispetler dahilinde
4 / 12yukarıdaki tazminatlar ödenir .….
Bu zam ve tazminatların hangi işi yapanlara ve hangi görevlerde bulunanlara ödeneceği, miktarları, ödeme usul ve esasları ilgili kurumların yazılı isteği ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü üzerine Maliye Bakanlığınca bütün kurumları kapsayacak şekilde ve 154 üncü madde uyarınca katsayının Bakanlar Kurulunca değiştirilmesi durumu hariç yılda bir defa olmak üzere hazırlanır ve
Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulur .….
Kamu kurum ve kuruluşları (Mahalli İdareler dahil) bu maddede belirtilen zam ve tazminatları; hizmetin gerekleri ve mali imkanlarını dikkate alarak personeline Bakanlar Kurulunca belirlenen oran ve miktarlardan daha düşük bir oran ve miktar üzerinden ödeyebilirler .” 12. 05/ 05/ 2006 tarih ve 26159 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2006/ 10344 sayılı Devlet
Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Bakanlar Kurulu Kararının
1 inci maddesi ; “657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile aynı Kanunun ek geçici 9 uncu maddesi
kapsamına giren kurumlardan aylık alanlara, bu Kanunun 152 nci maddesine göre,… .b) Ödenecek
“Özel Hizmet Tazminatı”, bu Karara ekli II sayılı Cetvelde,… .gösterilmiştir .”
5 inci maddesi ; “( 1) Bu Karara ekli I, II ve III sayılı cetvellerde yer alan zam ve tazminatlar, aşağıda
belirtilen usule göre hazırlanarak, belirtilen merciler tarafından kontrol edilen cetvellere ve dağılım listelerine göre ödenir .
( 2) Her kurum, bu Karara göre ödeme yapılacak personelinin kadro veya görev unvanlarını, sınıflarını, derecelerini, sayılarını, hizmet yerlerini ve bunlara uygun olarak ödenecek zam ve tazminatların miktarlarını serbest kadrolar esas alınmak suretiyle hazırlanan I, II ve III sayılı cetvellerde gösterir .”
6 ncı maddesi ; “( 1) Zam ve tazminatların ödenebilmesi için, I, II ve III sayılı cetvellerde gösterilen
personelin, kadro unvanı ile kariyer ve yürüttüğü görevin gerektirdiği hizmetleri kanunların öngördüğü durumlar saklı kalmak üzere fiilen yapması zorunludur .” 13. Bakanlar Kurulu Kararına ekli II sayılı cetvelin (E) TEKNİK HİZMETLER başlığı altında; kadroları teknik hizmetler sınıfında bulunan ve fiilen görev yapanlar aşağıda yer alan şekilde sayılmıştır ; 1- En az dört yıllık yükseköğrenim görenlerden; a) Başmühendis, Başmimarlar b)Yüksek mühendis, mühendis, yüksek mimar,mimar, bölge plancısı ve şehir plancılarından;- 1- 4 derecelerden aylık alanlar -Diğer derecelerden aylık alanlar, c) Jeolog, hidrolog, hidrojeolog, jeofizikçi, kimyager, fizikçi, jeomorfolog, arkeolog, matematikçi, istatistikçi, astronom, tütün eksperi olanlarla, 29/ 4/ 1992 tarihli ve 3795 sayılı Kanuna göre teknik öğretmen unvanı alanlardan; 1- 4 derecelerden aylık alanlar-Diğer derecelerden aylık alanlar, d) Unvanları (a), (b) ve (c)’de sayılmayan diğer mesleki teknik yükseköğrenimlilerden; 1- 4 derecelerden aylık alanlar, Diğer derecelerden aylık alanlar, 2- – En az iki yıl süreli mesleki teknik yükseköğrenim görmüş olan yüksek teknikerler, teknikerler ile tütün eksperlerinden; 1- 4 derecelerden aylık alanlar, Diğer derecelerden aylık alanlar, 3- Lise üzerine en az 2 yıl mesleki teknik kurs görenlerden; 1- 5 derecelerden aylık alanlar, Diğer derecelerden aylık alanlar
5 / 124- Lise dengi mesleki teknik öğrenim görenlerden; 1- 5 derecelerden aylık alanlar, Diğer
derecelerden aylık alanlar, …
Cetvelin söz konusu başlığı altında yer alan 6 ncı maddesinde ise; “Teknik Hizmetler Sınıfına ait kadrolarda bulunan personelden; büro, atölye, ısı santralı, laboratuar, tesis (sosyal tesisler dahil), işletme, fabrika ve hizmet binaları dışında olmak şartıyla arazi, şantiye, inşaat, baraj, park, bahçe, maden, açık alanlarda kurulu tarım ve hayvancılık uygulama birimleri ve yol gibi açık çalışma mahallerinde fiilen çalışanlara (belirtilen mahallerde yapılan kontrollük hizmetleri dahil), çalışılan her gün için aşağıda gösterilen oranlarda ayrıca özel hizmet tazminatı ödenir . Faal durumdaki hizmet binalarının tadilat, bakım ve onarımı işleri açık çalışma mahalli kapsamında değerlendirilmez . …..
Bu ek özel hizmet tazminatının ödenmesinde ilgililerin kadroları esas alınır . Tazminatın kimlere ödeneceği; iş programları ve çalışma mahallerinin özellikleri dikkate alınarak, üçer aylık dönemler itibarıyla ilgili birim amirlerince belirlenir . Ödemeler görevin filen yerine getirilmesinden sonra üçer aylık dönem sonlarında yapılır… .” hükmüne yer verilmiştir .
…..
14. 11.05.2006 tarihli ve 26165 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 160 seri no.lu Devlet
Memurları Kanunu Genel Tebliği’nin “C-II sayılı Cetvele İlişkin Açıklamalar” başlığı altında yer alan 6 ncı maddesi; “ II sayılı Cetvelin (E) Teknik Hizmetler Bölümünün 6 ncı sırasında, Teknik
Hizmetler Sınıfına ait kadrolarda bulunan personelden; büro, atölye, ısı santralı, laboratuar, tesis (sosyal tesisler dahil), işletme, fabrika ve hizmet binaları dışında olmak şartıyla arazi, şantiye, inşaat, baraj, park, bahçe, maden, açık alanlarda kurulu tarım ve hayvancılık uygulama birimleri ve yol gibi açık çalışma mahallerinde fiilen çalışanlara (belirtilen mahallerde yapılan kontrollük hizmetleri dahil), çalışılan her gün için %3, %2 ve %1,2 oranlarında ek özel hizmet tazminatı ödeneceği; bu şekilde ödenecek ek özel hizmet tazminatı toplamının üçer aylık dönemler itibarıyla
%60, %40 ve %24 oranlarını aşamayacağı, bu ilave tazminatın kimlere ödeneceğinin ise iş programları ve çalışma mahallerinin özellikleri dikkate alınarak, üçer aylık dönemler halinde, ilgili birim amirlerince belirleneceği ve ödemelerin görevin fiilen yerine getirilmesinden sonra üçer aylık dönem sonlarında yapılacağı hükme bağlanmıştır .
Buna göre, kadroları Teknik Hizmetler Bölümünün l ila 4 üncü sırasında sayılanlara, söz konusu ek özel hizmet tazminatının ödenebilmesi için; a) Bu personelin büro, atölye, ısı santralı, laboratuar, tesis (sosyal tesisler dahil), işletme, fabrika ve hizmet binaları gibi “kapalı mahaller” dışında arazi, park, bahçe, şantiye, inşaat, maden, açık alanlarda kurulu tarım ve hayvancılık uygulama birimleri, yol, tünel, demiryolu, büyük içme suyu, köprü, kıyı yapıları, baraj vb . açık çalışma mahallerinde görevlendirilmiş ve bu mahallerde fiilen çalışmış olmaları, b) Söz konusu görevlendirmelere ilişkin olarak ilgili birim amirlerince belirlenen görev ve isimleri ihtiva eden listelerin ibrazı yeterli olacaktır .
Faal durumdaki hizmet binalarının tadilat, bakım ve onarım işleri açık çalışma mahalli kapsamında değerlendirilmeyecektir . Söz konusu ek özel hizmet tazminatı oranları, kontrol edilen cetvellerde gösterilmeyecektir .
Bu ödeme ilgililerin kadroları esas alınarak görevin fiilen yerine getirilmesinden sonra üçer aylık dönem sonlarında yapılacaktır . Söz konusu listeler programlanmış ve önceden bilinebilen işler dikkate alınarak hazırlanacak, muhtemel işler söz konusu listelerde yer almayacaktır .
6 / 1219. İdare başvuranın kadrosunun bulunduğu Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığında fiilen görev
yapan teknikerlere özel hizmet tazminatı ödendiğini ancak başvuranın dairelerinde fiilen görev yapmadığını, Tarımsal Uygulama ve Araştırma Merkezi ile İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığında görevlendirildiğini, bu nedenle özel hizmet tazminatı ödenmediğini, kendisi ile aynı durumda olan başka personele de ödenmediğini bildirmiştir . Ayrıca idare, başvuranın İdari ve Mali İşler Daire
Başkanlığında görev yaparken Merkez, Karataş ve Mercidabık Kampüslerinde görevlendirildiği ve fiilen çalıştığını ancak özel hizmet tazminatı almasına yönelik ayrı bir resmi görevlendirme yapmadığını bu nedenle başvurana dair bir liste ve puantaj kaydı bulunmadığını da ifade etmiştir .
20. Başvuran Kurumumuza, açık alanlarda yaptığı görevleri gösteren 2015,2016 yıllarına ait ( 05/ 01// 2015- 09/ 05/ 2016 tarihler arasında) düzenlediği tutanaklar ile faaliyet raporlarını göndermiştir . Söz konusu tutanakların çoğunun ise başvuran ile birlikte ilgili fakülte sekreterleri veya yüksekokul sekreterleri gibi kurum yetkilileri tarafında imza altına alındığı, çift imzalı olduğu görülmektedir . Ancak 8.2 nci paragrafta da belirtildiği üzere, idare söz konusu belgelerin resmi kayıtlarda bulunmadığını belirtmektedir .
21. İdare, kayıtların tetkikinden sadece 04/ 04/ 2014- 04/ 07/ 2014 dönemine ait açık alanlarda yapılan çalışmaların faaliyet raporlarının resmi olarak kayıtlı olduğunu ve bu döneme ait görevlendirmenin de bulunduğunu bildirmiştir .
22. 657 sayılı Kanunun 152 nci maddesinde yer alan hüküm ile görevin önemi, sorumluluk ve niteliği, görev yerinin özelliği, hizmet süresi, kadro unvan ve derecesi ve eğitim düzeyi gibi hususlar göz önüne alınarak, hangi işi yapanlara, hangi görevlerde bulunanlara ne oranda özel hizmet tazminatı ödeneceğinin belirlenmesi ve bunların ödeme koşulları hususunda düzenleme yapma konusunda Bakanlar Kuruluna yetki verilmiştir . Söz konusu yetkiye istinaden 2006/ 10344 sayılı
Bakanlar Kurulu Kararı çıkarılmıştır . Kararın ekinde yer alan (II) sayılı Cetvelin (E) Teknik
Hizmetler Bölümünün 6 ncı maddesinde, Teknik Hizmetler Sınıfına dahil kadrolarda bulunan personelden açık çalışma mahallerinde fiilen çalışanlara, bulundukları kadrolar esas alınmak suretiyle, çalışılan her gün için belirlenecek oranlarda ve üçer aylık dönemler itibarıyla toplamı 60 puanı aşmayacak şekilde, dönem sonlarında ödenmek üzere ek özel hizmet tazminatı verilebileceği belirtilmiştir . Ayrıca söz konusu madde de açık çalışma mahallinin ise; arazi, şantiye, inşaat, baraj, park, bahçe, maden ve yol biçiminde sayıldığı, faal durumdaki hizmet binalarının ise açık çalışma mahalli kapsamı dışında tutulduğu görülmektedir .
23. 160 seri no.lu Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliği C-II sayılı Cetvele İlişkin Açıklamalar kısmında, ilgili birim amirlerince hazırlanan listelerde yer almamakla birlikte, açık çalışma mahallerinde fiilen çalıştığını tevsik edenlere, birim amirlerinin onayı ile söz konusu ödeme yapılabileceği belirtilmiştir . Başvuranın açık alanda çalıştığına dair 04/ 04/ 2014- 04/ 07/ 2014 dönemine ait görevlendirmesinin bulunduğu ve faaliyet raporlarının idarede kayıtlı olduğu tespit edilmiştir . 6.2 nci paragrafta ayrıntılı belirtildiği üzere söz konusu görevlendirmenin
Üniversitenin Merkez, Mercidabık ve Karataş Kampüslerinin açık alanlarına yapıldığı anlaşılmaktadır . Ayrıca 6 ncı paragrafta da ayrıntılı belirtildiği üzere açık alanda yapılan çalışmaları gösteren ve başvuran ile birlikte fakülte sekreterleri, yüksekokul sekreterleri veya bazı personeller tarafından imza altına alınmak üzere çift imzalı düzenlenen tutanaklar bulunmaktadır . Söz konusu tutanakların idarede yetkili kişiler tarafından imza altına alındığı, dolayısıyla bu tutanakların da tevsik edici belge niteliğinde olabileceği, aksi yönde tespit
8 / 12yapılabilecek bir belgenin idare tarafından sunulmadığı görülmektedir . Dolayısıyla söz konusu
tebliğin yukarıda belirtilen hükmü gereği hem idarenin teyit ettiği döneme ait hem de çift imza ile düzenlenen tutanaklarda yer alan işlerle ilgili dönemlere ait özel hizmet tazminatının ödenmesi gerektiği değerlendirilmektedir .
24. Ayrıca idare Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığında fiilen görev yapan teknikerlere arazi tazminatı ödediğini, başka dairelerde fiilen görev yaptığından bahisle başvurana ve başvuranla aynı durumda olan başka bir personele söz konusu tazminatı ödemediğini bildirmiştir . Ancak 657 sayılı Kanunun 152 nci maddesinde ve 2006/ 10344 sayılı Bakanlar Kurulu
Kararına ekli 2 sayılı cetvelde; teknik hizmetler sınıfında görev yapan ve fiilen çalışan personele özel hizmet tazminatının ödeneceği hüküm altına alınmıştır . Kadrosu teknik hizmetler sınıfında olan başvuranın “başka bir birimde fiilen çalıştığı” gerekçe gösterilerek özel hizmet tazminatının ödenmesi açıkça hukuka aykırıdır . Zira başka bir birimde de olsa başvuranın ana görevleri arasında kampüslerde çalışacağı sayılmıştır . Kampüslerin birbirinden ayrı yerlerde bulunduğu ve başvuranın mesleğinin doğası gereği açık çalışma alanlarında da görev yapabileceği açıktır .
25. İdarenin yasal mevzuat uyarınca üzerine düşen görevi yapmadığı da anlaşılmaktadır . Hukuk devleti ilkesinin özü, devlet organlarının eylem ve işlemlerini, hukuk kuralları içinde kalarak yerine getirmesidir . İdari işlemlerin hukuk âleminde sağlıklı bir şekilde yer bulabilmeleri, sebep unsurlarının hukuken geçerli ve somut verilere dayandırılmasıyla mümkün olabilir . Başvuru konusu olayda da görüleceği üzere personelin mağdur olmaması amacıyla İdarenin; 657 sayılı Kanunun 152 nci maddesine dayanarak düzenlenen 2006/ 10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı gereğince özel hizmet tazminatı alabilecek koşulları taşıyan personel ile ilgili yasal düzenlemelerde yer alan sorumluluğu yerine getirmesi gerekmektedir . Zira aksi durum, İdareye olan güven duygusunu zedeleyecektir .
26. Yukarıdan bu yana yapılan açıklamalar, anılan mevzuat hükümleri, yüksek mahkeme kararları, idarenin cevabi yazıları ve dosyadaki bilgi belgeler birlikte değerlendirildiğinde ; başvuranın özel hizmet tazminatını talep ettiği 06/ 01/ 2014- 13/ 05/ 2016 döneminden;
İdarenin teyidini yaptığı 04/ 04/ 2014- 04/ 07/ 2014 dönem ile başvuranın sunduğu 2015- 2016 yıllarına ait belgelerden (faaliyet raporları ve tutanaklar) başvuran ile yetkili personelin birlikte imza altına aldığı (çift imzalı) tutanaklarda yer alan döneme ait özel hizmet tazminatının ödenmesi gerektiği yönünde kısmen tavsiye kısmen ret kararı verilmesi, Ayrıca idareye, bundan böyle özel hizmet tazminatı konusunda ilgili mevzuatta yer alan usullere riayet ederek tazminatı alma hakkı olan personeli mağdur etmemesi hususunda da tavsiye verilmesi gerektiği, değerlendirilmektedir .
E. İnsan Hakları Yönünden Değerlendirme :
27. Başvuru konusu olayda, 2709 sayılı T .C. Anayasasının “Kanun Önünde Eşitlik” başlıklı 10 uncu maddesinde ifadesini bulan kanun önünde eşitlik ilkesinin, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 13 üncü maddesindeki etkili başvuru hakkının ve 17 inci maddesindeki hakları kötüye kullanma yasağının ihlal edildiğine dair herhangi bir bulgu ve bilgiye rastlanmadığı gibi şikâyete konu olayda, Birleşmiş Milletler İnsan Hakları Evrensel Beyannamesi ile İnsan Hakları Avrupa Sözleşmesinde yazılı ve güvence altına alınmış olan başkaca bir insan hakkı ihlalinin tespit edilemediği sonuç ve
9 / 12kanaatine varılmıştır .
F . İyi Yönetişim İlkeleri Yönünden Değerlendirme :
28. Günümüzde demokratik, modern ve katılımcı yönetim anlayışında idarelerden sadece hukuka uygun hareket etmeleri değil aynı zamanda iyi yönetim ilkelerine de uygun işlem tesis etmeleri beklenmektedir .
29. 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği
Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi Yönetim
İlkeleri” başlıklı 6 ncı maddesi; “Kurum, inceleme ve araştırma yaparken idarenin, insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde; kanunlara uygunluk, ayrımcılığın önlenmesi, ölçülülük, yetkinin kötüye kullanılmaması, eşitlik, tarafsızlık, dürüstlük, nezaket, şeffaflık, hesap verilebilirlik, haklı beklentiye uygunluk, kazanılmış hakların korunması, dinlenilme hakkı, savunma hakkı, bilgi edinme hakkı, makul sürede karar verme, kararların gerekçeli olması, karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi, kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi, kişisel verilerin korunması gibi iyi yönetim ilkelerine uygun işlem ve eylem ile tutum veya davranışta bulunup bulunmadığını gözetir ve iyi yönetim ilkelerine uyar .” şeklindedir . Söz konusu Yönetmelik hükmünde yer alan ilkelerin kaynağını teşkil eden
Avrupa Birliği Temel Haklar Şartının 41 inci maddesinde de iyi yönetim hakkından bahsedilmekte olup, benzer ilkelere Avrupa Parlamentosu tarafından kabul edilen “Avrupa Doğru İdari Davranış
Yasasında da yer verilmiştir .
30. Söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirme neticesinde ; başvuru kapsamında
Kurumumuzun bilgi ve belge talebine süresi içinde cevap verildiği, idarenin başvuranla ilgili işlemlerinde makul sürede karar verme, kanunlara uygunluk, nezaket, şeffaflık, hesap verilebilirlik, haklı beklentiye uygunluk, kararların gerekçeli olması ve kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi ilkelerine uygun davrandığı ; ancak idarenin başvurana verdiği cevaplarda karara karşı başvuru yolunu göstermediği, bu nedenle iyi yönetişim ilkelerinde vurgulanan “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı anlaşılmış olup, idarenin bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir .
IV. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN YASAL MEVZUAT :
A. Dava Açma Süresinin Yeniden Başlaması :
31. 14/ 06/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 17 nci maddesinin sekizinci fıkrasına göre Kamu Denetçiliği Kurumuna dava açma süresi içinde yapılan başvuru, işlemeye başlamış olan dava açma süresini durdurmakta olup, anılan Kanunun 21 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, bu tavsiye kararı üzerine otuz gün içinde herhangi bir işlem tesis edilmez veya eylemde bulunulmaz ise durmuş olan dava açma süresi kaldığı yerden işlemeye başlayacaktır .
B. Yargı Yolu:
32. 2709 Sayılı 1982 Anayasası’nın Temel Hak ve Hürriyetlerin Korunması başlıklı 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrasında, “ Devlet, işlemlerinde, ilgili kişilerin hangi kanun yolları ve mercilere başvuracağını ve sürelerini belirtmek zorundadır .” hükmü yer almakta olup, 6328 sayılı Kamu
Denetçiliği Kurumu Kanununun 20’nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, ilgili idarenin işlemine karşı dava açma süresinden arta kalan süre içinde Gaziantep İdare Mahkemesinde yargı yolu açıktır .
10 / 12KARAR
Yukarıda açıklanan gerekçe ve dosya kapsamına göre BAŞVURUNUN KISMEN REDDİ
KISMEN KABULÜ ile, Başvuranın özel hizmet tazminatını talep ettiği 06/ 01/ 2014- 13/ 05/ 2016 dönemden; herhangi bir belge ile tespit yapılamayan kısmın REDDİNE ancak, 1.İdarenin teyidini yaptığı 04/ 04/ 2014- 04/ 07/ 2014 döneme ait özel hizmet tazminatının başvurana ödenmesi, 2.Ayrıca başvuranın sunduğu belgelerden, başvuran ile yetkili personelin birlikte imza altına aldığı(çift imzalı) tutanaklarda yer alan dönemlere ait özel hizmet tazminatının da başvurana ödenmesi, 3. Bundan böyle idarenin özel hizmet tazminatı konusunda ilgili mevzuatta yer alan usullere riayet ederek tazminatı alma hakkı olan personelini mağdur etmemesi, hususlarında KİLİS 7 ARALIK ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE TAVSİYEDE
BULUNULMASINA ,
6328 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca, merciince (Kilis 7 Aralık
Üniversitesi Rektörlüğü) bu karar üzerine tesis edilecek işlem ya da tavsiye edilen çözümün uygulanabilir nitelikte görülmediği takdirde gerekçesinin otuz gün içinde Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna, Bu kararın BAŞVURANA ve gereği için KİLİS 7 ARALIK ÜNİVERSİTESİ
REKTÖRLÜĞÜ’ne tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisi’nce karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi
11 / 1212 / 12