Adalet Bakanlığı memur atama yönetmeliği çerçevesinde sağlık durumu nedeniyle nakil talebi hangi şartlarda kabul edilir (KDK)

T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU

(OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2023/14322-S.23.22623

BAŞVURU NO : 2023/7160

KARAR TARİHİ : 08/11/2023

RET KARARI ,TCKN:

Adres

BAŞVURUYA KONU İDARE : CEZA VE TEVKİFEVLERİ GENEL MÜDÜRLÜĞÜ

Naklen atanma talebi hakkındadır

BAŞVURUNUN KONUSU :

BAŞVURU TARİHİ : 23/05/2023

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuran ; Kocaeli Açık Ceza İnfaz Kurumunda geçirmiş olduğu bir soruşturmadan dolayı Kandıra Cumhuriyet Başsavcılığı’nın yapmış olduğu soruşturmada kovuşturmaya yer yoktur kararı ile dosyayı kapatmasına rağmen kurum içi soruşturmada hakkında aylıktan kesme cezası veridiği ayrıca

Artvin’e sürgün gönderildiğini ifade ederek mahkeme kararıyla vasi atanmış olduğu %78 engelli (tam bağımlı) babasının ikamet ettiği Kırıkkale ilinde bulunan herhangi bir ceza infaz kurumuna tayin olmayı talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Kurumumuzun bilgi-belge isteme yazısına istinaden Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkifevleri Genel

Müdürlüğü’nün 08.08.2023 tarihli cevabi yazısında: “Adı geçenin, Kocaeli Açık Ceza İnfaz Kurumunda sözleşmeli aşçı olarak görev yapmakta iken 01.04.2022 tarihli ve sayılı Bakanlık Olur’u ile hizmet gereği Ardanuç Açık Ceza İnfaz Kurumuna yerleştirildiği anlaşıldığından Adalet Bakanlığı Memur

Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde belirtilen “Hizmet gereği olarak atananlardan; atandığı yerde göreve başladığı tarihten itibaren en az üç yıl görev yapması, aynı komisyon içinde bir yere atananlar önceki görev yerine, komisyon dışı bir yere atananlar önceki görev yerinin bağlı olduğu merkez ve mülhakatına, atamaları komisyonlarca teklif edilenler dışında kalanlar önceki görev yerinin il ve ilçelerine beş yıl dolmadan atanamazlar” şartlarını taşımaması ve görev yaptığı ceza infaz kurumunda hizmetine ihtiyaç duyulması nedeniyle talebinin uygun görülmediğinin Genel Müdürlüğün 29.03.2023 tarihli ve sayılı yazısıyla Artvin Cumhuriyet Başsavcılığına bildirildiği, başvurucunun aynı mahiyetteki 04.04.2023 havale tarihli dilekçesine cevap verilmeyerek zımnen reddedildiği,” ifade edilmiştir.

/

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. “18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan

Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…”,

4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

5. 10/7/2003 tarihli ve 25164 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Adalet Bakanlığı Memur Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliği’nin;

5.1. “Sağlık Durumu Nedeniyle Atama” başlıklı 25 inci Maddesinde: “Kendisinin, eşinin, annesinin, babasının, bakmakla yükümlü olduğu çocukları ve yargı kararı ile vasi tayin edildiği kardeşinin hastalığının, görev yaptığı yerde tedavisinin mümkün olmadığını veya mevcut görev yerinin, söz konusu kişilerin sağlık durumunu tehlikeye düşüreceğini eğitim ve araştırma hastanesi veya üniversite hastanesinden alınacak sağlık kurulu raporu ile belgelendirenler, sağlık mazeretine dayanarak mazeretinin karşılanabileceği bir yere naklen atanabilirler.”,

5.2. “Hizmet Gereği Atama” başlıklı 29 uncu Maddesinde: “…Bu maddeye göre hizmet gereği naklen ataması yapılanlar, a) Atandığı yerde göreve başladığı tarihten itibaren en az üç yıl görev yapması, b)

Atandığı yerdeki son üç yıla ait sicil raporları ile denetim elemanlarınca düzenlenen gizli raporlarının iyi olması, c) Atandığı yerdeki herhangi bir eylemi ile ilgili olarak son üç yıl içerisinde uyarma dışında herhangi bir disiplin cezası almamış bulunması, d) Atandığı yerdeki herhangi bir eylemi ile ilgili olarak son üç yıl içerisinde taksirli suçlar dışında paraya çevrilmiş veya tecil edilmiş olsa bile hükümlülüğü ile adlî ve idarî soruşturması veya ceza davasının bulunmaması, e) Atanmak istediği yerde durumuna uygun boş kadro ve ihtiyaç bulunması şartıyla kendi isteği ile naklen atanma talebinde bulunabilirler… Hizmet gereği olarak atananlardan; aynı komisyon içinde bir yere atananlar önceki görev yerine, komisyon dışı bir yere atananlar önceki görev yerinin bağlı olduğu merkez ve mülhakatına, atamaları komisyonlarca teklif edilenler dışında kalanlar önceki görev yerinin il ve ilçelerine beş yıl dolmadan atanamazlar.” ,

Hükmüne amirdir.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

6. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin reddi yönündeki öneri, Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 7. Başvuran; Kocaeli Açık Ceza İnfaz Kurumunda geçirmiş olduğu bir soruşturma nedeniyle Artvin iline hizmet gereği naklen atamasının yapıldığını, engelli babasına vasi olarak atandığını, bu nedenle babasının ikamet ettiği Kırıkkale İlindeki herhangi bir cezaevine tayininin yapılmasını talep etmektedir.

8. Başvuru ekinde ve İdare’nin cevabi yazısı ekinde;

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

8.1. 28.12.2021 tarihli “ babası vasi olarak atandığına dair” Vasi

Kararı,

8.2. 26.07.2021 tarihli ’ün %78 engelli olduğuna dair Sağlık Kurulu Raporu,

8.3. 02.05.2023 tarihli 2021/9 sayılı Disiplin Soruşturması Kararı, İlgili Kararda:“ Başvuranın görev yaptığı cezaevinde hükümlü .’ya ait, emanet eşya biriminde muhafaza altına alınan, cep telefonunu, hükümlünün rızası ile başvuranın hükümlünün dayısının imzasını taklit ederek yani sahte imza atarak hazırladığı dilekçe ile teslim aldığı, bu konunun açığa çıkması üzerine tutanak düzenlendiği ve başvurandan telefonun iade edilmesi istenildiği” hususları göz önünde bulundurularak başvuranının 1/8 oranında

Aylıktan Kesme Cezası ile cezalandırılmasına” karar verildiği,

8.4. Adalet Bakanlığı Tevkifevleri Genel Müdürlüğü’nün 22.09.2022 tarihli Kararı, İlgili Kararda

:“Başvuranın fiilinin, 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 125 inci maddesinin D fıkrasının (c)

bendinde yer alan ‘Görevi ile ilgili olarak her ne şekilde olursa olsun çıkar sağlamak’ ve (n) bendinde yer alan ‘Verilen görev ve emirleri kasten yapmamak’ disiplin suçlarını oluşturduğu anlaşılmakla “KADEME

İLERLEMESİNİN DURDURULMASI” cezası ile cezalandırılması gerektiği değerlendirilmiş ise de, adı geçenin sözleşmeli memur olması ve kademe ilerlemesinin durdurulması cezasının uygulanma kabiliyetinin bulunmaması nedeniyle aynı Kanun’un 125 inci maddesi 3 üncü fıkrasında belirtilen bir alt cezanın uygulanması suretiyle “1/8 ORANINDA AYLIKTAN KESME” cezası ile cezalandırılmasına” karar verildiği,

8.5. “Başvuranın, “Görevi ile ilgili olarak her ne şekilde olursa olsun çıkar sağlamak” ve “Verilen görev ve emirleri kasten yapmamak” fiillerini islediği gerekçesiyle 1/8 oranında aylıktan kesme cezası ile tecziyesine dair Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü’nün 22/09/2022 tarih ve sayılı işleminin iptali istemiyle Samsun 4. İdare Mahkemesinde açılan davada verilen sayılı Kararda: “Davacının somut olaydaki fiilinin “görev yaptığı ceza infaz kurumunda bulunan hükümlülerin eşyaları ile ilgili bir görevi bulunmadığı halde, hükümlü ‘ya ait emanet eşya deposunda bulunan cep telefonunu hükümlü adına dilekçe yazıp dilekçede adı geçen adına imza atıp teslim almaktan” ibaret olduğu, davacının söz konusu telefonu şahsı isleri için kullandığına ve bu yolla maddi menfaat/çıkar sağladığına dair somut bir tespitin soruşturma raporunda bulunmadığı, davacının telefonu teslim aldıktan sonra hiç kullanmadan iade ettiği yönündeki beyanının aksinin davalı İdarece ispatlanamadığı, davacının hükümlülerin eşyalarını almaması yönünde verilmiş somut/şahsı bir emre kasten uymadığına dair bir tespitin de soruşturma raporunda bulunmadığı dosya kapsamından anlaşılmakta olup, buna göre, davacının somut olaydaki fiilinin mahiyeti ile “Görevi ile ilgili olarak her ne şekilde olursa olsun çıkar sağlamak” ve “Verilen görev ve emirleri kasten yapmamak” disiplin suçlarını oluşturmadığı, söz konusu fiilin “Hizmet içinde Devlet memurunun itibar ve güven duygusunu sarsacak nitelikte davranışlarda bulunmak” disiplin suçunu oluşturduğu gerekçesiyle tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki istinafa konu kararda ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle istinaf başvurusunun 23.03.2023 tarihinde kabulüne hükmettiği,

Görülmüştür.

9.Somut olayda:

9.1. “Başvuranın babasının demans hastası olması nedeniyle engelli olduğu ve babasına 28.12.2021 tarihinde vasi olarak atandığı, başvuran Kocaeli Açık Ceza İnfaz Kurumunda sözleşmeli aşçı olarak görev

/

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

yapmakta iken, 20.12.2021 tarihinde cezaevinde bulunan bir hükümlüye ait emanette bulunan cep telefonunu sahte imza ile cezaevi emanetinden aldığı, bu durumun ortaya çıkması üzerine başvuran hakkında soruşturma açıldığı ve 01.04.2022 tarihli ve sayılı Bakanlık Olur’u ile hizmet gereği

Ardanuç Açık Ceza İnfaz Kurumuna yerleştirildiği, mezkur fiil üzerine başvuran hakkında verilen Adalet

Bakanlığı Tevkifevleri Genel Müdürlüğü’nün 22.09.2022 tarihli Kararında “Başvuranın 657 Sayılı Devlet

Memurları Kanunu’nun 125 inci maddesinin D fıkrasının (c) bendinde yer alan ‘Görevi ile ilgili olarak her ne şekilde olursa olsun çıkar sağlamak’ ve (n) bendinde yer alan ‘Verilen görev ve emirleri kasten yapmamak’ disiplin suçlarını oluşturması ve başvuranın sözleşmeli memur olduğu gerekçesiyle “1/8

Oranında Aylıktan Kesme” cezası ile cezalandırılmasına” karar verildiği,

9.2. Konu hakkında Rize İdare Mahkemesi’nde açılan davaya istinaden verilen 30/01/2023 tarih ve sayılı kararda “dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine” karar verildiği ancak akabinde yapılan Samsun 4. İdare Mahkemesine yapılan istinaf başvurusunda, dava konusu işlemde hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki istinafa konu kararda ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle istinaf başvurusunun 23.03.2023 tarihinde kabulüne hükmedildiği,

9.3. İlgili fiile yönelik hazırlanan 02.05.2023 tarihli sayılı Disiplin Soruşturması Kararında:

“Başvuranın görev yaptığı cezaevinde hükümlü .’ya ait, emanet eşya biriminde muhafaza altına alınan cep telefonunu, hükümlünün rızası ile başvuranın hükümlünün dayısının imzasını taklit ederek yani sahte imza atarak hazırlanarak dilekçe ile başvuran tarafından teslim alındığı, bu konunun açığa çıkması üzerine tutanak düzenlendiği ve başvurandan telefonun iade edilmesi istenildiği” hususları göz önünde bulundurularak başvuranının 657 sayılı Kanunun 125 inci Maddesinin C fıkrasındaki “Hizmet içinde devlet memurunun itibar ve güven duygusunu sarsacak nitelikte davranışlarda bulunmak” suçu işlediği gerekçesiyle 1/8 oranında Aylıktan Kesme Cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

10. Başvuranın talebinin değerlendirilmesi neticesinde, Başvuran Kocaeli Açık Ceza İnfaz Kurumunda görev yapmakta iken Artvin Ardanuç Açık Ceza İnfaz Kurumuna hizmet gereği olarak atamasının yapıldığı, başvuranın babasının demans hastası olması nedeniyle başvuranın babasına 28.12.2021 tarihinde vasi olarak atandığı bu nedenle başvuran babasının ikamet ettiği Kırıkkale ilinde bulunan herhangi bir ceza infaz kurumuna naklen atanmayı talep etmekte olup başvuranın eski görev yaptığı ile dönme talebinin olmaması nedeniyle mezkur başvuru naklen atanma talebi olarak incelenecektir.

11. Adalet Bakanlığı Memur Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliği’nin “Sağlık Durumu Nedeniyle

Atama” başlıklı 25 inci Maddesinde: “Babasının, görev yaptığı yerde tedavisinin mümkün olmadığını veya mevcut görev yerinin, söz konusu kişilerin sağlık durumunu tehlikeye düşüreceğini eğitim ve araştırma hastanesi veya üniversite hastanesinden alınacak sağlık kurulu raporu ile belgelendirenlerin sağlık mazeretine dayanarak mazeretinin karşılanabileceği bir yere naklen atanabildikleri” hüküm altına alındığı, dolayısıyla, başvuranın sağlık mazeretine bağlı olarak tayin talebinin gerçekleşmesi için babası için eğitim ve araştırma hastanesi veya üniversite hastanelerinden alınacak sağlık kurulu raporunu sunması gerektiği, başvuranın babasına ait olarak sunmuş olduğu 26.07.2021 tarihli sağlık kurulu raporunun engelillik durumu ile ilgili bir rapor olduğu ve başvuranın görev yaptığı ilde babasının tedavisinin gerçekleştirilemeyeceği hususunda bir ifade içermediği bu bağlamda başvuranın talebinin uygulanma imkanının bulunmadığı, diğer taraftan, başvuranın, Kocaeli Adli Yargı İlk Derece Mahkemesi Başkanlığı’nın 28.01.2022 tarihli kararına istinaden 14.04.2022 tarihinde Artvin Ardanuç Açık Ceza İnfaz Kurumuna hizmet içi atamasının yapıldığı, ilgili mevzuat gereğince başvuranın 3 sene boyunca kendi isteğiyle naklen atama talebinde bulunmayacağı ve mezkur 3 senelik sürenin dolmadığı anlaşılmış olup, bu bağlamda, başvuranın babasının ikamet ettiği

Kırıkkale İline naklen atama talebinin İdare tarafından reddedilmesi şeklinde gerçekleşen işlemde hukuka aykırılık tespit edilmemiştir.

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

12. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği, ayrıca idarenin; başvuranla ilgili işlemlerinde

“kanunlara uygunluk”, “hesap verilebilirlik”, “şeffaflık”, “kararların gerekçeli olması” ilkelerine uygun davrandığı, ancak işleme karşı başvuru yollarını belirtmemesi nedeniyle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı anlaşılmış olup, idareden bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

13. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Kocaeli İdare Mahkemesine yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE;

Kararın BAŞVURANA ve ADALET BAKANLIĞINA tebliğine,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr