|
ÖZET: Danıştay kararında, başvuranın aile birliği mazeretiyle Eskişehir iline atanma talebi, Jandarma Genel Komutanlığı tarafından reddedilmiştir. Başvuranın, eşinin Eskişehir’e atanması nedeniyle bu talebi, mevcut kadro durumuna ve hizmet ihtiyacına dayandırılarak uygun görülmemiştir. İdarenin, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ve ilgili yönetmelikler çerçevesinde, atama taleplerini değerlendirirken takdir yetkisini kullanma hakkı bulunmaktadır.
Kararda, başvuranın atanmak istediği Eskişehir ilinde diyetisyen kadrosunun bulunmaması ve mevcut görev yerinde hizmet ihtiyacının devam etmesi gibi sebeplerle idarenin kararının hukuka uygun olduğu belirtilmiştir. Ayrıca, idarenin diyetisyen kadrosundaki personel ihtiyacının karşılanması yönünde tavsiyede bulunulması gerektiği vurgulanmıştır. Bu durum, kamu hizmetinin etkin bir şekilde yürütülmesi açısından önem taşımaktadır. Sonuç olarak, başvuranın talepleri reddedilmiş, ancak idareye personel ihtiyacının karşılanması için öneride bulunulmuştur. Bu karar, kamu hizmetinin gereklilikleri ve memurların atanma süreçleri açısından önemli bir içtihat oluşturmaktadır. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 2020/65204-S.20.70784
BAŞVURU NO : 2020/2503
KARAR TARİHİ : 20/07/2020
KISMEN TAVSİYE KISMEN RET KARARI ,TCKN:
BAŞVURUYA KONU İDARE : JANDARMA GENEL KOMUTANLIĞI
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın aile birliği mazaretiyle atama talebi hakkındadır.
BAŞVURU TARİHİ : 06/02/2020
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1) Başvuran başvuru dilekçesinde özetle; İçişleri Bakanlığına bağlı Jandarma ve Sahil
Güvenlik Akademisi Başkanlığında diyetisyen olarak çalıştığını, eşinin Genelkurmay
Başkanlığında elektrik teknikeri olarak çalışırken babasının rahatsızlığından dolayı Eskişehir’e tayin olduğunu, kendisinin Eskişehir’de kadrosunun bulunmadığı için tayininin reddedildiğini belirterek, eşinin Eskişehir ilinde çalışmasından dolayı aile bütünlüğü kapsamında tayininin yapılmasını eğer mümkün değilse Eskişehir Osmangazi Üniversitesinde diyetisyen kadrosuna naklen geçişinin yapılmasını talep etmektedir.
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2) Kurumumuzun 07/04/2020 tarih ve S. sayılı bilgi ve belge talebi konulu yazısına
istinaden Jandarma Genel Komutanlığı tarafından Kurumumuza gönderilen 23/04/2020 tarih ve E. sayılı cevabi yazı eklerinde özetle;
2.1) Devlet Memuru 2016 yılından bu yana Jandarma ve Sahil Güvenlik
Akademisi Başkanlığında “Diyetisyen” olarak görev yaptığı,
2.2) Personelin 26 Kasım 2019 tarihli dilekçe ve atanma istek formuyla müracaat ederek, Genel
Kurmay Başkanlığında “Elektronik Teknisyeni” olarak görev yapan eşinin Eskişehir iline atamasının yapılması nedeniyle aile birliğinin korunması kapsamında atanma talebinde bulunduğu,
2.3) Personelin görev yaptığı JSGA Bşk.lığının “Diyetisyen” kadro sayısının (3), kadroda
istihdam edilen personel sayısının (1) olduğu, atanmak istediği Eskişehir ilinde ise “Diyetisyen” kadrosunun bulunmadığı,
2.4) 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 33’üncü maddesinin “Kadrosuz memur
çalıştırılamaz” hükmü gereği atanmak istediği Eskişehir ilinde kadrosunun bulunmaması,
2.5) Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında Görevli Devlet
Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelik’in 5/b maddesinde; “Yer değiştirme sureti ile atamalarda, atanmak istenilen hizmet bölgesi ve alanındaki kadro imkanları ile ayrılmak istenen yerdeki hizmet ihtiyacı öncelikle dikkate alınır” hükmü gereği, JSGA Bşk.lığında bulunan (3) diyetisyen görev yapan tek personel olması, hizmetine ihtiyaç bulunması ve Eskişehir ilinde unvanına uygun kadro bulunmaması,
2.6) Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında Görevli Devlet
Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelik’in 5/d maddesinde; “Atama isteklerinin değerlendirilmesinde asgari bölge ve eşiti birlik komutanları ile kurum amirlerinin görüşleri de dikkate alınır.” gereği, yerine personel istenmesi ve teklif yapmaya yetkili amiri tarafından atanma talebinin uygun görülmemesi,
2.7) Eşinin, Ankara ilinde görev yaparken, Eskişehir iline atanma talebinde bulunarak aile
bütünlüğünü kendi rızası ile bozması nedenleriyle uygun görülmediğinin değerlendirildiği,
2.8) Eskişehir Osmangazi Üniversitesinin, 27 Mart 2020 tarihli yazıyla personelin nakline
muvafakat istediği, ancak memurların bir kurumdan diğerine nakillerine ilişkin usul ve esasları düzenleyen 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 74’üncü maddesi gereği memurların kurumlar arası nakil suretiyle atanmaları için iki idarenin ortak idaresi zorunlu kılındığından, mevcut görev yerinde hizmetine ihtiyaç bulunması nedeniyle uygun görülmediği,
Belirtilmiştir.
III. İLGİLİ MEVZUAT
3) 2709 sayılı T.C. Anayasası’nın;
3.1) “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü
maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye
Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…”,
3.2) “Devletin iktisadî ve sosyal ödevlerinin sınırları” başlıklı 65 inci maddesinde, “Devlet,
sosyal ve ekonomik alanlarda Anayasa ile belirlenen görevlerini, bu görevlerin amaçlarına uygun öncelikleri gözeterek malî kaynaklarının yeterliliği ölçüsünde yerine getirir.”
4) 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci
maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,
5) 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun;
5.1) “Yer değiştirme suretiyle atanma” başlıklı 72 nci maddesinde; “Kurumlarda yer
değiştirme suretiyle atanmalar; hizmetlerin gereklerine, özelliklerine, Türkiye’nin ekonomik, sosyal, kültürel ve ulaşım şartları yönünden benzerlik ve yakınlık gösteren iller gruplandırılarak tespit edilen bölgeler arasında adil ve dengeli bir sistem içinde yapılır.
Yeniden veya yer değiştirme suretiyle yapılacak atamalarda; aile birimini muhafaza etmek bakımından kurumlar arasında gerekli koordinasyon sağlanarak memur olan diğer eşin de isteği halinde ataması, atamaya tabi tutulan memurun atandığı yere 74 ve 76 ncı maddelerde belirtilen esaslar çerçevesinde yapılır…Memurların atanamayacakları yerler ve bu yerlerdeki görevler ile kurumların özellik arz eden görevlerine atanabilmeleri için hangi kademelerde ne kadar hizmet etmeleri gerektiği ve yer değiştirme ile ilgili atama esasları Devlet Personel
Başkanlığınca hazırlanacak bir yönetmelikle belirlenir. Kurumlar atamaya tabi olacak personeli için bu yönetmelik esaslarına göre Devlet Personel Başkanlığının görüşünü almak suretiyle bir personel ve atama planı hazırlar.”,
5.2) “Memurların bir kurumdan diğerine nakilleri” başlıklı 74’üncü maddesinde;
“Memurların bu Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakatı ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mümkündür. Kazanılmış hak derecelerinin altındaki derecelere atanabilmeleri için ise atanacakları kadro derecesi ile kazanılmış hak dereceleri arasındaki farkın 3 dereceden çok olmaması ve memurların isteği de şarttır.”
5.3) “Memurların kurumlarınca görevlerinin ve yerlerinin değiştirilmesi” başlıklı 76’ıncı
maddesinde; “Kurumlar, görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilirler. Memurlar istekleri ile, kurumlarında kazanılmış hak derecelerinin en çok üç derece altında aynı veya başka yerlerdeki kadrolara atanabilirler.”,
6) 24/12/2013 tarihli ve 28861 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Jandarma Genel
Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının Yer
Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelik’in,
6.1) “Temel İlkeler” alt başlıklı 5’inci maddesinde: “(1) Atamalarda esas alınacak temel
ilkeler şunlardır:
…
b) Yer değiştirme sureti ile atamalarda, atanmak istenilen hizmet bölgesi ve alanındaki kadro imkânları ile ayrılmak istenen yerdeki hizmet ihtiyacı öncelikle dikkate alınır.
…
ç) Hizmet ihtiyacı nedeniyle yapılacak atamalarda, görevin özelliğine göre hizmet bölgeleri ve alanları arasında memurların adil ve dengeli dağılımı sağlanır.
d) Atama isteklerinin değerlendirilmesinde Jandarma Genel Komutanlığında asgari İl
Jandarma Komutanı, Sahil Güvenlik Komutanlığında Bölge Komutanları ve eşiti birlik komutanları ile kurum amirlerinin görüşleri de dikkate alınır.
…
h) Aile birliğini kendi rızasıyla bozanlar hariç, eşi resen atama görenler, atamaya esas sağlık problemleri ortaya çıkanlar ile can güvenliği mazereti bulunup durumlarını belgelendirenler bu Yönetmelikteki kısıtlamalara tabi değildir.”
6.2) “Atamalarda göz önünde bulundurulacak hususlar” başlıklı 9’uncu maddesinde; “
1) Atamalarda aşağıdaki hususlar göz önünde bulundurulur:
a) Atamalarda aile bütünlüğünün muhafaza edilmesi bakımından, eş ve sağlık durumları, ilgili kurumlar arasında gerekli koordinasyon sağlanarak dikkate alınır.
…
c) Farklı kurumlarda çalışıp da atanma talebinde bulunan eşlerden unvan, kadro ve görev bakımından daha aşağıda bulunanın görev yeri üst durumda olana bağlı olarak değiştirilir.
…
g) (Ek:RG-28/3/2020-31082) Yer değiştirme suretiyle atamalar, devlet memurlarının öğrenimi, uzmanlığı, iş tecrübesi, mesleki bilgisi gibi özellikleri ile boş kadro durumuna göre kamu/birey yararı ve dengesi gözetilerek yapılır.
ğ) (Ek:RG-28/3/2020-31082) Aynı hizmet alanında çalışan eşlerden birinin aile birliğini kendi rızası ile bozarak, başka bir hizmet alanına/bölgesine atanması durumunda aile birliği mazereti nedeniyle atanma talebinde bulunulamaz.
7) 25/06/1983 tarihli ve 18088 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Devlet Memurlarının
Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelik’in;
7.1) “Temel ilkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde; “ a) Yer değiştirme suretiyle atamalarda
kadro imkanları göz önünde bulundurulur.
b) Yer değiştirme suretiyle atamalar, ekonomik, sosyal, kültürel ve ulaşım şartları yönünden benzerlik ve yakınlık gösteren iller gruplandırılmak suretiyle oluşturulan bölgeler arasında yapılır.
c) Bu atamalarda, memurların bölgeler arasında adil ve dengeli dağılmasını sağlamak esastır.”
7.2) “Yer Değiştirme Suretiyle Atamalarda Göz Önünde Bulundurulacak Hususlar”
başlıklı 9’uncu maddesinde; “Yer değiştirme suretiyle atanmalar, Devlet Memurlarının dengeli bir şekilde dağılımını sağlamak için öğrenimi, uzmanlığı, iş tecrübesi, mesleki bilgisi gibi özellikleri ile boş kadro durumu göz önünde bulundurularak kurumlarınca hazırlanan bir plan dahilinde yapılır.”
7.3) “Memurun İsteği Üzerine Yapılabilecek Yer Değiştirmeler” başlıklı 12’inci
maddesinde; “Sağlık, aile birliği ve can güvenliği mazeretlerinin belgelendirilmesi halinde, hizmet bölgelerindeki ve/veya hizmet alanlarındaki zorunlu çalışma süreleri tamamlanmadan memurun isteği üzerine yer değiştirme suretiyle ataması yapılabilir.
Sağlık ve aile birliği mazeretlerine dayalı olarak yer değiştirmeye tabi tutulan memur, mazeretinin devam ettiğini her yıl Ocak ayında alacağı belgeyle belgelendirmek zorundadır.
Zorunlu çalışma süresini sağlık veya aile birliği mazeretine dayalı olarak tamamlamamış olan memur mazeretinin sona ermesi durumunda, zorunlu hizmet süresinin eksik kalan kısmını tamamlamak zorundadır.
Sağlık ve can güvenliği mazeretlerine dayalı olarak yapılacak yer değiştirme suretiyle atamalar, atanma dönemine tabi değildir.”
7.4) “Aile Birliği Mazeretine Bağlı Yer Değişikliği” başlıklı 14’üncü maddesinde; “
a) Kamu personeli olan eşinin, kurum içi yer değiştirme suretiyle atanma imkânının olmaması veya mevzuatı uyarınca eşin zorunlu yer değiştirmeye tabi tutulan bir görevde bulunması durumunda bu kapsamdaki eşin bulunduğu yere, …
c) Eşlerin farklı kurumda çalışıyor olması halinde kurumlar arasında gerekli koordinasyon sağlanmak suretiyle her iki kurumun da öncelikli hizmet ihtiyacının bulunduğu yere, …
atanması suretiyle yapılabilir.”,
düzenlemelerine yer verilmiştir.
IV. KAMU DENETÇİSİ YAHYA AKMAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
8) Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; Başvuranın Eskişehir
iline atanma ya da Osmangazi Üniversitesi diyetisyen kadrosuna naklen atanma taleplerinin reddi, diyetisyen kadrosunda personel ihtiyacının karşılanması hususunda İdare’ye Tavsiye
Kararı verilmesi yönündeki öneri Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme
9) Bir numaralı paragrafta yer verildiği üzere başvuran; İçişleri Bakanlığına bağlı Jandarma ve
Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığında diyetisyen olarak çalıştığını, eşinin Genelkurmay
Başkanlığında elektrik teknikeri olarak çalışırken babasının rahatsızlığından dolayı Eskişehir’e tayin olduğunu, kendisinin Eskişehir’de kadrosunun bulunmadığı için tayininin uygun görülmediğini belirterek, eşinin Eskişehir ilinde çalışmasından dolayı aile bütünlüğü kapsamında tayininin yapılmasını eğer mümkün değilse Eskişehir Osmangazi Üniversitesinde diyetisyen kadrosuna naklen geçişinin yapılmasını talep etmektedir.
10) Anayasamızın 128 inci maddesinde, memurların ve diğer kamu görevlilerinin
niteliklerinin, atanmalarının, görev ve yetkilerinin, hakları ve yükümlülüklerinin, aylık ve ödeneklerinin ve diğer özlük işlerinin kanunla düzenleneceği belirtilmiştir. Anayasal hükümler doğrultusunda çıkarılan 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile genel hükümler belirlenmiş, yer değiştirme ile ilgili atama esaslarının Devlet Personel Başkanlığınca hazırlanacak bir yönetmelikle düzenleneceği hüküm altına alınmıştır. Devlet Memurlarının Yer Değiştirme
Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelikle de memurun mazeretine dayanarak yer değişikliği talebinde bulunabileceği belirtilmiştir. Bu hususta idareye takdir yetkisi tanındığı aşikârdır.
11) Diğer taraftan, Anayasanın 65 inci maddesinde yer alan Devletin sosyal ve ekonomik
alanlarda Anayasa ile belirlenen görevlerini, bu görevlerin amaçlarına uygun öncelikleri gözeterek malî kaynaklarının yeterliliği ölçüsünde yerine getirmesi de gerekmektedir. Devlet
Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelik ile yer değiştirme suretiyle atanma taleplerinin, Devlet Memurlarının adil ve dengeli bir şekilde dağılımının sağlanması için memurun uzmanlığı, iş tecrübesi, mesleki bilgisi gibi özellikleri ile boş kadro durumu göz önünde bulundurularak değerlendirilmesi gerektiği hüküm altına alınmıştır.
12) Diğer bir anlatımla, kişilerin aile birliği gibi “bir takım mazeretler çerçevesinde başka yere
atanma konusunda talep hakları var ise de atamaya ilişkin mazeretlerini değerlendirip karara bağlayacak olan idarenin, kendi mevzuatı çerçevesinde, ifa edilen kamu hizmetinin gerekleri, insan kaynaklarının verimli kullanılması, teşkilat yapısının elverişliliği ve benzeri faktörleri dikkate alması kaçınılmazdır. Zira kamu hizmetinin sağlıklı ve kesintisiz bir şekilde yerine getirilmesi için gerekli tedbirleri almak, ilgili idarenin öncelikli görevi ve sorumluluğudur.” (Anayasa Mahkemesinin 20/02/2014 tarihli ve 2012/606 başvuru numaralı Kararı).
13) 657 sayılı Kanunun 76’ ncı maddesiyle Kurumlarınca memurların, görev ve unvan eşitliği
gözetilmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle bulundukları kadro derecelerine eşit ya da daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atanabileceği hükme bağlanmıştır. Diğer yandan, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığında görev yapan devlet memurlarının yer değiştirmelerine ilişkin usul ve esasların belirlendiği Jandarma
Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının Yer
Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmelik’in 5’inci maddesinde, yer değiştirme suretiyle atamalarda esas alınacak temel ilkelere yer verilmiştir. Buna göre; yer değiştirme sureti ile atamalarda, atanmak istenilen hizmet bölgesi ve alanındaki kadro imkânları ile ayrılmak istenen yerdeki hizmet ihtiyacı öncelikle dikkate alınması; hizmet ihtiyacı nedeniyle yapılacak atamalarda, görevin özelliğine göre hizmet bölgeleri ve alanları arasında memurların adil ve dengeli dağılımı sağlanması gerekmektedir. Yine atama isteklerinin değerlendirilmesinde Jandarma Genel Komutanlığında asgari İl Jandarma Komutanı, Sahil
Güvenlik Komutanlığında Bölge Komutanları ve eşiti birlik komutanları ile kurum amirlerinin görüşleri de dikkate alınmalıdır.
14) Yine anılan Yönetmelik’in 9’uncu maddesinde atamalarda dikkate alınacak hususlara yer
ver verilmiştir. Buna göre; atamalarda aile bütünlüğünün muhafaza edilmesi bakımından, eş ve sağlık durumları, ilgili kurumlar arasında gerekli koordinasyon sağlanarak dikkate alınacağı, yer değiştirme suretiyle atamaların, devlet memurlarının öğrenimi, uzmanlığı, iş tecrübesi, mesleki bilgisi gibi özellikleri ile boş kadro durumuna göre kamu/birey yararı ve dengesi gözetilerek yapılacağı, aynı hizmet alanında çalışan eşlerden birinin aile birliğini kendi rızası ile bozarak başka bir hizmet alanına/bölgesine atanması durumunda aile birliği mazereti nedeniyle atanma talebinde bulunamayacağı belirtilmektedir.
15) Somut olayda başvuranın 2016 yılından itibaren Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi
Başkanlığında diyetisyen olarak çalıştığı ve görev yaptığı yerde tek diyetisyen olduğu, eşinin
Genelkurmay Başkanlığında elektrik teknikeri olarak çalışırken babasının rahatsızlığından dolayı Eskişehir’e tayin olduğu, kendisinin Eskişehir’e aile birliği kapsamında tayin talebinde bulunduğu anlaşılmıştır. Yine başvuranın atama talep ettiği Eskişehir ilinde diyetisyen kadrosunun bulunmadığı, personelin görev yaptığı Ankara Jandarma ve Sahil Güvenlik
Akademisi Başkanlığında başka diyetisyen bulunmaması, personelin sıralı amirlerinin atama isteğini uygun bulmadığı, eşinin Ankara ilinde görev yaparken Eskişehir iline atanma talebinde bulunarak aile bütünlüğünü kendi rızası ile bozduğu, Eskişehir Osmangazi Üniversitesinin 27
Mart 2020 tarihli yazısıyla muvafakat isteğine mevcut görev yerinde hizmetine ihtiyaç bulunduğu gerekçeleriyle atamasının yapılmadığı görülmektedir.
16) Başvuranın şikayet konusu yaptığı atama talebiyle ilgili olarak; idarenin atama yetkisini
takdir yetkisi çerçevesinde personel durumunu gözeterek yapmadığı anlaşılmıştır. 657 sayılı
Kanunun 76’ ıncı maddesi kapsamında, devlet memurlarının kazanılmış hak aylık dereceleriyle bulundukları kadro derecelerine eşit veya daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen kurumlarında kazanılmış hak derecelerinin en çok üç derece altında aynı veya başka yerlerdeki kadrolara atanabilecekleri noktasında İdarelere takdir hakkı tanınmaktadır.
17) Yine başvuranın Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Üniversitesine naklen atanma talebi ile
ilgili mevzuata bakıldığında; 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun “Memurların Bir
Kurumdan Diğerine Nakilleri” başlıklı 74’üncü maddesinde “Memurların bu Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakatı ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mümkündür.” Bu nedenle başvuranın atanmak istediği Eskişehir/Osmangazi Üniversitesi diyetisyen kadrosuna naklen geçiş yapabilmesi için Jandarma Genel Komutanlığından muvafakat alması gerekmektedir. İlgili mevzuatta muvafakat verip vermeme hususunda ise idarelere takdir yetkisi tanınmıştır.
18) Bilindiği üzere idareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması idarenin görevlerinin
niteliği gereği zorunludur. Ancak, İdareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği anlamına da gelmez. Bu doğrultuda idare takdir yetkisini kullanırken yasanın koyduğu sınırlar içinde kalmalı, eşitlik ilkesine önem vermeli, bu yetkiyi kamu yararı için kullanmalı, yasanın öngördüğü amaçtan başka ya da kamu yararı dışında bir amaç için kullanamamalı ve bu yetkiyi gerekçeli olarak kullanmalıdır (Prof. Dr. Şeref
Gözübüyük, “Yönetim Hukuku”, Eylül/1991 s.204). Bu çerçevede atamaya ilişkin mevzuat hükümleri ve İdarenin öne sürdüğü gerekçeler dikkate alındığında, söz konusu atama yapılmaması için kullanılan takdir yetkisinde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı ancak tayin, istifa, emeklilik, hastalık, adli ve idari soruşturma nedeniyle kadroların boşalması, toplumsal olay, doğal afet vb. zaruri ve diğer sebepler göz önünde bulundurulduğunda personel ihtiyacının kalıcı çözümü için konunun Jandarma Genel Komutanlığı tarafından diyetisyen kadrosuna ait personel ihtiyacının karşılanması hususunda idareye tavsiyede bulunulması gerektiği değerlendirilmiştir.
19) Yukarıda yapılan açıklamalar, başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili
açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; başvuranın Eskişehir iline atanma ya da Osmangazi Üniversitesi diyetisyen kadrosuna naklen atanma taleplerinin reddinde idarenin ilgili mevzuat çerçevesinde hukuken geçerli ve kabul edilebilir sebeplere dayanılarak işlem tesis ettiği, bu nedenle idarenin işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı hususları göz önünde bulundurarak başvurunun reddi, başvuranın atama isteğinin idarenin hizmet ihtiyacının yerine getirilmesi koşuluyla gerçekleştirilebilmesi için, idareye diyetisyen kadrosunda personel ihtiyacının karşılanması yönünde tavsiyede bulunulması gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
20) İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede
yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar
Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6’ncı maddesinde yer verilmiş olup söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirme neticesinde; başvuru kapsamında ilgili idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği, ayrıca idarenin başvuranla ilgili işlemlerinde “kanunlara uygunluk”, “makul sürede karar verme”, “hesap verilebilirlik”, “şeffaflık”, “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun davrandığı, ancak idarenin, başvurana verdiği cevaplarda hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğini göstermediği bu nedenle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı anlaşılmış olup, idareden bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
21) 6328 sayılı Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca başvurunun Kurumumuz
tarafından reddedilmesi hâlinde, durmuş olan dava açma süresi gerekçeli ret kararının ilgiliye tebliğinden itibaren kaldığı yerden işlemeye başlayacaktır. 21’inci maddenin ikinci fıkrası uyarınca ise tavsiye kararı üzerine otuz gün içinde herhangi bir işlem tesis edilmez veya eylemde bulunulmaz ise durmuş olan dava açma süresi kaldığı yerden işlemeye başlayacaktır.
Buna göre; ilgili idarenin eylem ve işlemlerine karşı dava açma süresinden arta kalan sürede
Ankara İdare Mahkemesinde yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle, BAŞVURUNUN KISMEN KABULÜ İLE KISMEN REDDİNE; Başvuranın; Başvuranın Eskişehir iline ya da Eskişehir Osmangazi Üniversitesi diyetisyen kadrosuna naklen atanma taleplerinin REDDİNE, diyetisyen kadrosunda personel ihtiyacının karşılanması yönünde JANDARMA GENEL KOMUTANLIĞINA TAVSİYEDE
BULUNULMASINA,
Kararın BAŞVURANA ve JANDARMA GENEL KOMUTANLIĞI’NA tebliğine,
6328 sayılı Kanunun 20 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca İdare tarafından bu karar
üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
e-imzalıdır
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi