|
ÖZET: Bu Sayıştay kararında, bir ihale kapsamında anahtar teknik personel olarak görevlendirilen bir kişinin aynı zamanda teknik personel olarak çalıştırılmasının hukuki durumu ele alınmıştır. Sözleşmenin 23.2 maddesi gereğince, teknik personelin işin başında bulundurulmaması durumunda ceza kesintisi yapılması gerektiği belirtilmesine rağmen, anahtar teknik personelin çalıştığı iddia edilen işte ceza kesintisi yapılmamıştır.
Yapım İşi İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde yapılan değişiklikle, anahtar teknik personelin aynı zamanda teknik personel olarak istihdam edilemeyeceği hükmü kaldırılmıştır. Ancak, bu değişikliğin yürürlük tarihi öncesinde ilan edilen ihalelerde eski yönetmelik hükümlerinin geçerli olduğu belirtilmiştir. Dolayısıyla, teknik personelin işin başında bulunmaması nedeniyle ceza kesintisi yapılmaması sonucu oluşan kamu zararının sorumlulara ödettirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Sonuç olarak, anahtar teknik personelin aynı zamanda teknik personel olarak çalıştırılmasının hukuki geçerliliği ve ceza kesintisi yapılmaması durumunda kamu zararının sorumlulara yüklenmesi gerektiği vurgulanmıştır. Bu durum, ihale mevzuatının uygulanmasında önemli bir içtihat oluşturmuştur. |
| Kamu İdaresi Türü | Belediyeler ve Bağlı İdareler |
| Yılı | 2012 |
| Dairesi | 6 |
| Karar No | 87 |
| İlam No | 250 |
| Tutanak Tarihi | 3.4.2014 |
| Kararın Konusu | İhale Mevzuatı ile İlgili Kararlar |
Sözleşmeye Aykırılık Ceza Kesintisinin Yapılmaması
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda;
…… San. A.Ş. yükleniminde bulunan “…………. ……… AS ve YS Hatları Yapım İşi”nde anahtar teknik personel olarak görevlendirilen kişinin aynı zamanda teknik personel olarak da görevlendirilmesine rağmen sözleşmenin 23.2’nci maddesi gereğince çalışmayan teknik personel için öngörülen ceza kesintisinin yapılmaması sonucu kamu zararına neden olunduğunun iddia edildiği görülmüşse de;
İşe ait sözleşmenin “Teknik Personel, Makine, Teçhizat ve Ekipman Bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinin 23.1 bendinde yüklenicinin işe başlama tarihinden itibaren iş yerinde bulunduracağı teknik personelin ünvanları adedi ve mesleki özellikleri belirtilmiş, 23.2 bendinde ise teknik personelin işin başında bulundurulmaması halinde uygulanacak ceza düzenlemesi yapılmıştır.
Yukarıda adı geçen işin ihalesinde yeterlilik şartı olarak firmaların 5 yıl deneyimli bir İnşaat veya Çevre Mühendisine anahtar teknik personel olarak sahip olmaları öngörülmüştür. Ayrıca ihale üzerinde kalacak olan isteklinin çalıştırması gereken 7 adet teknik personelin taşıması gereken özellikler de sözleşmesinde belirtilmiştir.
Yapım İşi İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin Organizasyon Yapısı ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40’ncı maddesinin 10’uncu bendinde “Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.” hükmü yer almakla birlikte 13.08.2012 tarih ve 28383 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde Değişiklik Yapan Yönetmelik ile birlikte Anahtar Teknik Personelle ilgili tüm düzenlemeler yürürlükten kaldırılmıştır.
İhale üzerinde kalan yüklenicinin Anahtar Teknik Personel olarak aynı zamanda Yönetim Kurulu üyesi olan ………… bildirdiği bu kişinin aynı zamanda teknik personel (inşaat mühendisi) olarak da gösterildiği görülmüştür. Sözleşmesinde teknik personelin çalıştırılmaması halinde ceza uygulanacağına ilişkin düzenleme yapılmıştır. İşin yapım aşamasında teknik personel çalışmış olduğundan, tenik personel çalışmadığı iddiası ile ceza kesintisi yapılamayacaktır. Anahtar teknik personelin teknik personel olarak görevlendirilemeyeceğine ilişkin hüküm de yönetmelikte yapılan değişiklik ile yürürlükten kaldırılmıştır.
Bu itibarla anahtar teknik personel olarak görevlendirilen kişinin aynı zamanda teknik personel olarak da görevlendirilemeyeceğine ilişkin düzenleme yönetmelik ile yürürlükten kaldırıldığından işin devamında da sözleşmesinde belirtilen sayıda teknik personelin görevi başında bulunduğu anlaşıldığından konu hakkında ilişilecek husus bulunmadığına,
(Üye …… “………… A.Ş. yükleniminde bulunan “…………. …….. İlçesi AS ve YS Hatları Yapım İşi”nde anahtar teknik personel olarak görevlendirilen kişi aynı zamanda teknik personel olarak da çalışmıştır.
13.08.2012 tarih ve 28383 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde Değişiklik Yapan Yönetmelik ile birlikte Anahtar Teknik Personelle ilgili tüm düzenlemeler yürürlükten kaldırılmakla birlikte Yönetmeliğin “Başlamış Olan İhaleler” başlıklı Geçici 11’inci maddesinde “1.9.2012 tarihinden önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihaleler, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan Yönetmelik hükümlerine göre sonuçlandırılır.” hükmü bulunmaktadır. Dolayısı ile adı geçen iş değişiklikten önceki yönetmelik hükümlerine göre yürütülecektir.
Yapım İşi İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin Organizasyon Yapısı ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40’ncı maddesinin 10’uncu bendinde, bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemeyeceğine ilişkin düzenleme bulunmaktadır. Dolayısı ile anahtar teknik personel olarak gösterilen bir kişinin aynı zamanda teknik personel olarak çalıştığını kabul etmek mümkün değildir.
Bu itibarla teknik personelin işin başında bulunmaması nedeniyle işe ait sözleşmenin 23.2 bendinde belirtilen ceza kesintisin yapılmaması nedeniyle meydana gelen ……… TL kamu zararının sorumlulara ödettirilmesi gerekir.” şeklindeki ayrışık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla karar verildi.