Apostil tasdik şerhinin yalnızca noter imzasına ilişkin olması iş deneyim belgelerinin geçerliliğini etkiler mi (KİK)

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 06.04.2015 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan 2014/154885 ihale kayıt numaralı “Ankara –Polatlı- Sivrihisar Devlet Yolu Km: 17+651- 141+000 Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak, Yedigöze İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti. (eski unvanı Elitbay İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.) tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine alınan 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.III-1227 sayılı Kurul kararı ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle Yedigöze İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti. (eski unvanı Elitbay İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.)tarafından açılan davada, Ankara 2. İdare Mahkemesinin 28.10.2015 tarihli ve E:2015/1341, K:2015/1396 sayılı kararı ile “…Uyuşmazlık konusu olayda Kamu İhale Kurulu tarafından iş deneyim belgelerini düzenleyen kişilerin sıfatlarına ve imzalarına yönelik apostil tasdik şerhi düşülmediği, şerhin noterin sıfatına ve imzasına ilişkin verildiğinden bahisle belgelerin Yönetmeliğe uygun olarak sunulmadığından ön yeterlilik aşamasında değerlendirilmemesine karar verildiği görülmekle birlikte; iş deneyim belgelerinin aslının aynı olduğunun noter tarafından tasdik edildiği, bunun üzerine Azerbaycan Adalet Bakanlığı yetkilisi tarafından noterin sıfatı, imzası ve mührüne ilişkin olarak apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle belgenin tümünün doğruluğunun kabul edildiği görülmektedir.

Bu durumda, iş deneyim belgelerinde yer alan noterin sıfatı, imzası ve mührüne apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle, belgenin doğruluğunun tasdik edildiği anlaşıldığından, anılan belgelerin sunuluş şeklinin uygun olmadığı gerekçesiyle, ön yeterlilik aşamasında değerlendirilmemesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk görülmemiştir.” şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Bunun üzerine, söz konusu Mahkeme kararının icaplarına göre işlem tesis edilmesini teminen alınan 06.10.2015 tarihli ve 2015/MK-449 sayılı Kurul kararıyla;

“1- Kamu İhale Kurulunun 29.04.2015 tarihli ve 2015/UY.III-1227 sayılı kararının Elitbay İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, Elitbay İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin ön yeterlik başvurusunun kabul edilmesi hususunda düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Daha sonra, Kurum tarafından, Ankara 2. İdare Mahkemesinin anılan kararına karşı temyiz yoluna başvurulması üzerine, Danıştay 13 Dairesinin 29.09.2016 tarih ve E:2016/1303, K:2016/3082 sayılı kararında;

“Kamu ihalelere katılımda yeterlilik şartı olarak öngörülen iş deneyim belgelerinin bir noter senedi olmadığı, bu belgelerin Yabancı Resmî Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi kapsamındaki idari belgeler arasında yer aldığı, iş deneyim belgelerine ilişkin yetkili kişilerin bu belgeleri düzenleyen Ulaştırma Bakanlığı Azeryoİservis A.A.Ş., Azerbaycan Bakü Metropoliteni ve Azerbaycan Ulaştırma Bakanlığı Yol Nakliyat Servis Dairesi Demiryol Servis Ltd. idarelerinin yetkilileri olduğu, bu nedenle, Yabancı Resmî Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi hükmü gereği, iş deneyim belgesinde yer alan Azerbaycan idarelerinin yetkililerinin imzasının ve mührünün doğruluğuna ilişkin apostil tasdik şerhi düşülmesi gerektiği hâlde; iş deneyim belgelerini aslına uygun olduğu şerhi ile onaylayan ve sadece tercümanın imzasının doğruluğunu teyit eden Azerbaycan noterinin imzasına ilişkin olarak apostil tasdik şerhi düşüldüğü görüldüğünden, uyuşmazlık konusu iş deneyim belgelerinin Yabancı Resmî Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun olarak belgelerdeki tüm tereddütleri kaldıracak şekilde sunulmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan; Türkiye ile Azerbaycan Arasında Hukuki ve Ticari Konularda Adli Yardım Sözleşmesi’nde yer alan kuraların, adli konularda yardımlaşmayı içermesi ve yalnızca adli makamlara sunulan belgelere yönelik kolaylıklar getirmesi itibarıyla, bu kurallar ihale komisyonuna sunulan belgelere uygulanamayacağından, davacıların bu iddiası yerinde görülmemiştir.

Bu itibarla; uyuşmazlık konusu iş deneyim belgelerinin Yabancı Resmî Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne ve Yapım işleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun olmadığı anlaşıldığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık, işlemin iptali yolundaki Mahkeme kararında ise hukukî isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; temyiz isteminin kabulü ile 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesi uyarınca Ankara 2. İdare Mahkemesi’nin 28.10.2015 tarih ve E:2015/1341, K:2015/1396 sayılı kararının bozulmasına, davanın reddine,“ karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle,

1) Kamu İhale Kurulunun 06.10.2015 tarihli ve 2015/MK-449 sayılı kararının iptaline

2) Anılan Danıştay kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, Yedigöze İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti.nin (eski unvanı Elitbay İnşaat Danışmanlık Otomotiv İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.) ön yeterlik başvurusunun reddi hususunda düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.