Aşırı düşük teklif açıklamalarında SMMM onayının tasdik anlaşması şartına bağlı olması hukuka uygun mudur (KİK)

Bilecik Belediye Başkanlığı tarafından 30.07.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2010/88725 İKN’li “Bilecik Belediyesi (Merkez) Bahçelievler Mah. Kültür-Kongre Merkezi ve Çevre Düzenlemesi İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Özsa İnşaat Turizm Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.’nin 20.10.2010 tarih ve 40152 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 12.11.2010 tarih ve 2010/UY.I-3507 sayılı kararı ile;

“1) 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2) Gerekli incelemenin yapılması için TÜRMOB’a bildirim yapılmasına” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının yürütülmesinin durdurulması ve iptali istemiyle Özsa İnşaat Turizm Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından açılan davada, Ankara 16. İdare Mahkemesinin 28.02.2011 tarih ve E:2010/2355 sayılı kararı ile;

“…3568 sayılı Kanun ve bu kanun uyarınca çıkarılan yönetmeliklerin yukarıda yer verilen hükümleri birlikte değerlendirildiğinde; tasdik işlemlerinin ve tasdik sözleşmesinin sadece yeminli mali müşavirlerce yapılabileceği,serbest muhasebeci mali müşavirlerin ise; işletmelerin muhasebe defterlerini tutmaya yönelik olarak muhasebe sistemlerini kurma, geliştirme gibi konulara ilişkin müşavirlik hizmetleri ve inceleme, tahlil ve denetimyapabileceği kurala bağlanmış ve bu işleri yapan SMMM için bir sözleşme yapma zorunlululuğu öngörülmüştür. Ancak, bu sözleşme, tasdik sözleşmesi niteliğinde bir sözleşme olmayıp Serbest Muhasebeci, Serbest Muhasebeci Malî Müşavir Ve Yeminli Malî Müşavirlerin Çalışma Usul Ve Esaslan Hakkında Yönetmeliğin 24.maddesi uyarınca imzalanması gereken bir sözleşme olduğu görülmektedir.

Dosyanın incelenmesinden, ihaleyi yapan idarece, teklifi sınır değerin altında kalan davacı Özsa İnş. Turz. Taah. Ltd. Şti.’nden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, davacı şirket tarafından, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1.6 (b) maddesi kapsamında teklifin bir bölümünü oluşturan iş kısımlarına ilişkin olarak piyasada o alanda faaliyet gösterenBizim Uludağ Asansör San. ve Tic. Ltd. Şti. ve A & B Tarımsal Üretim Peyzaj ve Ticaret Ltd. Şti.’den alınan fiyat tekliflerinin sunulduğu, denetim, inceleme ve onay işlemleri yapılmadan önce 06.08.2010 tarihinde anılan şirketler ile SMMM Hayrettin Ersoy arasında Serbest Muhasebeci, Serbest Muhasebeci Malî Müşavir ve Yeminli Malî Müşavirlerin Çalışma Usul Ve Esasları Hakkında Yönetmeliğin 24. maddesi kapsamında müşavirlik ve denetim sözleşmesi yapıldığı ve bu sözleşmeye dayanılarak fiyat tekliflerinin Vergi Usul Kanununa göre tutulması zorunlu olan yasal defter ve belgelere uygun olduğuna ilişkin maliyet tespit raporların sunulduğu ve bu tespit raporlarının bir SM ve SMMM Hayrettin Ersoy tarafından onaylandığı, itirazen şikayet başvurusu üzerine uyuşmazlık önüne gelen Kamu İhale Kurulunca ise, davacı tarafından sunulan maliyet tespit raporlarının, mükellefin tasdik anlaşması yapmış olduğu YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylanmış olması gerektiği belirtilerek, her iki fiyat teklifindeki maliyet tespit raporlarını da imzalayan SMMM Hayrettin Ersoy’a fiyat tekliflerini hazırlayan şirketlerle arasında tasdik anlaşması olup olmadığının sorulduğu, anılan kişiden gelen cevabi yazıdan, söz konusu şirketler ile SMMM Hayrettin Ersoy arasında tasdik anlaşması bulunmadığının anlaşılması üzerine, başvuru sahibi olan davacı tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklamasının ihale mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmış ve davacı şirketin teklinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik uyuşmazlık konusu kararın alındığı, bu kararın iptali istemiyle görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık konusu olayda, davacı şirketçe, aşırı düşük fiyat teklifine yönelik olarak Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1,6-b maddesi kapsamında açıklamada bulunulduğu, fiyat teklifi verilen işle ilgili malların birim ortalama maliyetleri ile işçilik maliyetlerini içeren maliyet tespit raporlarının anılan hüküm doğrultusunda ilgili idareye sunulduğu ve bu maliyet tespit raporlarının aralarında müşavirlik anlaşması olan SMMM Hayrettin Ersoy tarafından onaylandığı hususları dikkate alındığında; davacı tarafından yapılan açıklama Kamu İhale Genel Tebliğinin tasdik anlaşması şartı taşımayan 45.1.6-b maddesinde yer alan düzenlemeye uygun olduğundan, maliyet tespit raporlarını imzalayan SMMM Hayrettin Ersoy’un tasdik anlaşması yapma koşuluna uymadan onay işlemi yaptığı gerekçe gösterilmek suretiyle davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yolunda tesis edilen uyuşmazlık konusu işlemde hukuka ve mevzuata uyarlık görülmemiştir.…” gerekçesi ile “yürütmenin durdurulmasına”karar verilmiştir.

Anayasasının 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Ankara 16. İdare Mahkemesinin 28.02.2011 tarih ve E:2010/2355 sayılı kararının uygulanması için;

1-Kamu İhale Kurulu’nun 12.11.2010 tarih ve 2010/UY.I-3507 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, davacının teklifinin değerlendirmeye alınarak, tekliflerin değerlendirilmesi aşaması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi hususunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.