Disiplin cezasının COVID-19 nedeniyle durdurulup yeniden başlatılması ve zamanaşımı süresinin etkisiyle hukuka uygunluk değerlendirmesi (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2021/6316-S.21.10187

BAŞVURU NO : 2020/99189

KARAR TARİHİ : 20/04/2021

RET KARARI

BAŞVURUYA KONU İDARE : İSTANBUL VALİLİĞİ

BAŞVURUNUN KONUSU : Hakkında uygulanan ihtar puanının kaldırılması talebi

BAŞVURU TARİHİ : 26/10/2020

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Kurumumuza yapılan başvuruda başvuran özetle, 18/12/2019 tarihinde halen çalışmakta olduğu Aile Sağlığı Merkezinde olağan dışı mesai denetimi yapıldığını, mesai saatlerine riayet etmediği iddiası ile başlatılan soruşturmada İstanbul İl Sağlık Müdürlüğünün 24/06/2020 tarihindeki yazısı ile gıyabında savunmasının istendiğini, Müdürlüğün 09/07/2020 tarihindeki yazısı ile Aile Hekimliği

Ödeme ve Sözleşme Yönetmeliği hükümlerine göre 5 ihtar puanı ile tecziye edildiğinin 24/07/2020 tarihinde tebliğ edildiğini, Valiliğe yapmış olduğu itirazın 08/09/2020 tarihinde reddedildiğini, ancak anılan yönetmeliğin 14 üncü maddesine göre hakkındaki soruşturmanın fiilin öğrenildiği tarihten itibaren en geç

2 ay içinde başlatılarak takip eden 6 ay içerisinde sonuçlandırılması gerektiğini, fiil tarihine bakıldığında

idarenin denetimin yapıldığı gün öğrenmesi nedeniyle soruşturmaya başlama ve ceza verme yetkisinin zamanaşımına uğradığını, bunun yanında soruşturmacının objektif kriterler ışığında değerlendirme yapmadığını, kurum çalışanlarını ve hastaları görgü tanığı sıfatıyla soruşturmaya dahil etmediğini belirterek, hakkında uygulanan disiplin cezasının kaldırılmasını talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Kurumumuzca talep edilen bilgi ve belgelere cevaben İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğünün 17/02/2021 tarih, sayılı yazı ve eklerinde özetle;

2.1 Valilik Makamının 25/03/2020 tarih, 5574 sayılı Oluru ile COVID-19 salgını ile etkin mücadele

bitimine kadar inceleme/disiplin soruşturmalarının durdurulmasına ve Valilik Makamının 10/06/2020 tarih, sayılı Oluru ile inceleme/disiplin soruşturmalarının iş ve işlemlerine yeniden başlanılmasına karar verildiği göz önünde bulundurularak gerekli işlemlerin yapıldığı,

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

2.2 Hakkında inceleme yapılan başvuranın soruşturma kapsamında ifadeye davet edilmesine karşın ifade

vermeye gelmediği, tanık, şahit ve herhangi bir bilgi/belge sunmadığı, disiplin işlemi sonrası itiraz başvurusunun ise reddedildiği,

Açıklamalarına yer verilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. Anayasanın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet

Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikayetleri inceler.”,

4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

5. Aile Hekimliği Ödeme ve Sözleşme Yönetmeliğinin;

5.1 “Denetim” başlıklı 11 inci maddesinde; “(1) Aile sağlığı merkezi, aile hekimleri ve aile sağlığı

elemanları, Aile Hekimliği Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesi hükmü çerçevesinde, olağan dışı denetimler hariç olmak üzere, altı aylık aralıklarla denetlenir. Yapılan denetimler sonucunda ilgili mevzuat ve sözleşme şartlarına aykırı fiillerin tespit edilmesi hâlinde aykırılığın mahiyetine göre; a) Adlî yönden, 2/12/1999 tarihli ve 4483 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Yargılanması Hakkında Kanun hükümlerine göre, b) İdarî yönden 13 üncü ve 14 üncü madde hükümlerine göre, c) Kamu zararı oluşturan malî hususlar yönünden; 27/9/2006 tarihli ve 2006/11058 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Kamu Zararlarının Tahsiline İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmelik hükümlerine göre, gerekli işlemler tesis edilir.”

5.2 “Sözleşmenin ihtaren sona erdirilmesi” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) Ek (2)’de yer alan fiilleri

işleyen sözleşmeli aile hekimlerine ve aile sağlığı elemanlarına ilgili vali yardımcısı tarafından, tespitin

Bakanlık veya Türkiye Halk Sağlığı Kurumu tarafından yapılması hâlinde ise Türkiye Halk Sağlığı

Kurumunca, ihtar puanı gerektiren fiilin kişiye tebliği tarihinden itibaren yedi gün içinde alınan savunmalar uygun görülmediği takdirde fiillerine karşılık gelen ihtar puanları uygulanmak suretiyle doğrudan yazılı ihtar yapılır. Türkiye Halk Sağlığı Kurumunca yapılan ihtarlar, işlem yapılmak üzere ilgili valiliğe bildirilir.

(2) İlgili aile hekimi ve aile sağlığı elemanı, vali yardımcısının verdiği ihtara karşı, tebliğ tarihinden itibaren yedi gün içinde valiye, Türkiye Halk Sağlığı Kurumunun verdiği ihtarlara karşı ise Bakanlık Müsteşarına itirazda bulunabilir. İtiraz mercileri otuz gün içinde itirazı inceleyerek karara bağlar ve kararı ilgilisine yazılı olarak bildirir.”,

6. Ek-2 sayılı Aile Hekimliği Uygulamasında Uygulanacak İhtar Puan Cetveli: No: 1 “Çalışma saatleri planına uymamak – 5 ihtar puanı”,

düzenlemelerine yer verilmiştir.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

7. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; ilgili idare tarafından başvurana yönelik uygulanan idari işlemde hukuk ve hakkaniyet yönünden bir aykırılık bulunmadığı tespit edildiğinden, başvurunun reddi yönünde hazırlanan “Ret Kararı

Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

8. Başvuran, olağandışı mesai denetimi sonrası hakkında haksız yere uygulanan 5 ihtar puanı cezasının kaldırılmasını talep etmektedir.

9. İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğünden istenilen bilgi ve belgeler doğrultusunda Kurumumuza gönderilen belgeler incelenmiş, aşağıdaki bulgulara ulaşılmıştır.

10. Sultangazi İlçe Sağlık Müdürlüğü Denetim Ekiplerince Zübeyde Hanım Aile Sağlığı Merkezine 18/12/2019 tarihinde yapılan denetimde düzenlenen tutanaklarda mesai saatlerine riayet etmeyen personel hakkında gerekli işlemlerin yapılması için 25/12/2019 tarihinde Olur talep edildiği,

11. İl Sağlık Müdürlüğünün 06/01/2020 tarih, sayılı Oluru ile inceleme/soruşturma yapmak üzere muhakkik görevlendirildiği, 29/01/2020 tarihinde muhakkikin görevlendirme olurunu tebliğ aldığı,

12. Başvuranın ifadesine başvurmak için yapılan bildirimde 03/02/2020 tarihinde İlçe Sağlık

Müdürlüğünde hazır bulunması ve 18/12/2019 tarihine ait poliklinik kayıtlarının sistem çıktıları ile varsa izin, rapor vs. mazeretlerinin istendiği, başvuranın söz konusu yazıyı 30/01/2020 tarihinde tebliğ aldığı,

13. Görevlendirilen Muhakkik tarafından düzenlenen 26/02/2020 tarihli İnceleme Raporunda; başvuran ’ın 18/12/2019 tarihinde yapılan mesai denetiminde görev yerinde bulunmadığı yönündeki tespite karşılık, adı geçene ifade vermek üzere tebligat yapılmasına rağmen ifadeye gelmediği ve herhangi bir mazeret belirtmediği, bu sebeple adı geçenin ifade vermekten imtina ettiği ve mazeretiz olarak çalışma saatleri planına uymadığı kanaatinin oluştuğu belirtilerek, fiiline uyan 5 ihtar puanıyla tecziyesinin önerildiği,

14. İstanbul İl Sağlık Müdürlüğünün 03/04/2020 tarih, sayılı Oluru ile bahse konu inceleme raporunda belirtilen cezai işlemlerin yapılması için Müdürlük Personel Hizmetleri Başkanlığı Disiplin

İşlemleri Birimine gerekli evrakların gönderilerek, raporun işleme konulmasının talimatlandırıldığı,

15. 16/06/2020 tarih, sayılı yazı ile başvuranın savunmasının istendiği, başvuran tarafından 24/06/2020 tarihinde tebliğ alındığı, ancak süresi içerisinde savunma vermemesi sonrası 09/07/2020 tarih, sayılı yazı ile 5 ihtar puanı ile tecziye edildiği, 24/07/2020 tarihinde söz konusu ihtar puanının başvuran tarafından tebliğ alındığı,

16. 04/08/2020 tarihinde başvuran tarafından ihtar puanına ilişkin olarak itiraz edildiği, İstanbul İl Sağlık

Müdürlüğünün 02/09/2020 tarih, sayılı kararı ile de itiraz reddedilerek cezanın kesinleştiği,

Görülmüş olup, Kurumumuza müracaat edilerek, ihtar puanının kaldırılması talep edilmektedir.

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

17. Anılan disiplin cezasının usul ve esas yönünden incelenmesinde; 18/12/2019 tarihinde Sultangazi

İlçesi Zübeyde Hanım Aile Sağlığı Merkezinde yapılan olağandışı denetim sonucunda başvuran dahil aile hekimleri ve aile sağlığı elemanları hakkında görev yerinde olmadıklarına dair tutanak tutulması üzerine yürütülen inceleme sonucunda düzenlenen muhakkik raporunda başvuranın ifadeye çağrılmasına rağmen ifade vermekten imtina ettiği ve mevcut güne dair herhangi bir izin veya rapor gibi bir mazeret de sunmadığı gerekçesiyle başvuran hakkında 5 ihtar puanı teklif edildiği, savunma verilmemesi sonrası ihtar puanı cezasının uygulandığı, sonrasında başvuran tarafından İl Müdürlüğüne yapılmış olan itirazın reddedilerek cezanın kesinleştiği,

18. Başvuranın, muhakkikin objektif kriterler ışığında değerlendirme yapmadığı, kurum çalışanlarını ve hastaları görgü tanığı sıfatıyla soruşturmaya dahil etmediği iddiasına ilişkin olarak, muhakkik tarafından düzenlenen 26/02/2020 tarihli İnceleme Raporu incelendiğinde başvurana ifade vermek üzere tebligat yapılmasına rağmen ifadeye gelmediği ve herhangi bir mazeret bildirmediği hususunun belirtildiği, aynı zamanda savunma istem yazısına süresi içerisinde cevap vermemesi nedeniyle savunma hakkından vazgeçmiş sayıldığı, disiplin cezasının tebliği sonrası itiraz başvurusunda sadece süreye ilişkin itirazda bulunduğu, Kurumumuza yapılan başvuruda da görgü tanığı veya başkaca suretle isnat edilen fiile ilişkin kanıtlayıcı bir bilgi-belge sunmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde başvuranın iddiasının yerinde olmadığı,

19. İdarenin ceza verme yetkisinin zamanaşımına uğradığı iddiasına ilişkin olarak, 18/12/2019 tarihinde Zübeyde Hanım Aile Sağlığı Merkezinde olağandışı denetim sonucunda düzenlenen tutanak üzerine gerekli inceleme/soruşturma işlemlerinin yapılabilmesi için Olurun 06/01/2020 tarihinde İl Sağlık

Müdürlüğü tarafından verildiği, bu doğrultuda, muhakkik tarafından düzenlenen inceleme raporunun tamamlanarak 26/02/2020 tarihinde idareye sunulduğu, 03/04/2020 tarihinde İl Sağlık Müdürlüğü tarafından raporda doğrultusunda işlem yapılması talimatının verildiği ve inceleme/soruşturma sürecinin tamamlandığı, ancak, İl Sağlık Müdürlüğünün yazısından Valilik Makamının 25/03/2020 tarih, sayılı

Oluru ile COVID-19 salgını ile etkin mücadele bitimine kadar inceleme/disiplin soruşturmalarının durdurulmasına karar verilmesi nedeniyle başvuran ve/veya diğer haklarında inceleme soruşturma yürütülenler hakkında gerekli işlemlerin tamamlanamadığının görüldüğü, Valilik Makamının 10/06/2020 tarih, 8190 sayılı Oluru ile inceleme/disiplin soruşturmalarının iş ve işlemlerine yeniden başlanılmasına karar verilmesi sonrası ise 16/06/2020 tarihinde başvurandan savunma istenerek inceleme/soruşturma sürecinin usul işlemlerinin tekemmül ettirildiği, buna göre, başvuran hakkında usulüne uygun olarak başlayan soruşturma sürecinde dünyada olduğu gibi ülkemizde de görülen pandemi sürecinde alınan tedbirler ve mücadelenin etkin şekilde devam ettirilmesi için disiplin ile ilgili tüm işlemlerin geçici süre durdurulduğu görüldüğünden, disiplin sürecini kesintiye uğratacak, işlemi geçersiz kılacak veya zamanaşımına düşürecek herhangi bir usul eksikliğinin olmadığı,

Anlaşılmış olup,

20. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; yukarıda açıklanan nedenlerle başvuran hakkında uygulanan ihtar puanı işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilememiştir.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

21. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği, ayrıca idarenin; başvuranla ilgili işlemlerinde

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr

“kanunlara uygunluk”, “hesap verilebilirlik”, “şeffaflık”, “kararların gerekçeli olması” ilkelerine uygun davrandığı görülmüştür.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

22. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup İstanbul İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE;

Kararın BAŞVURAN ve İSTANBUL VALİLİĞİNE tebliğine,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi

Kep Adresi: kamudenetciligikurumu@hs01 kep.tr