EKAP’ta güncellenmeyen ortaklık yapısı değişiklikleri ihale sürecini nasıl etkiler ve itirazen şikayet başvurusuna zemin hazırlar mı (KİK)

Balıkesir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından yapılan 2024/793236 ihale kayıt numaralı “Balıkesir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Balıkesir Su ve Kanalizasyon İdaresi (Baski) Genel Müdürlüğü İle Balıkesir Su ve Kanalizasyon İdaresi Personel AŞ Ortak Sağlık ve Güvenlik Biriminden (Osgb) İş Güvenliği ve İş Sağlığı Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketi itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 04.09.2024 tarihli ve 2024/UH.II-1064 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Asil Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketi tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 20. İdare Mahkemesinin 09.10.2024 tarihli E: 2024/1405, K: 2024/1515 sayılı kararında “…Dosyanın incelenmesinden; Balıkesir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından elektronik ihale usulü ile gerçekleştirilen 2024/793236 İKN’li “Balıkesir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Balıkesir Su ve Kanalizasyon İdaresi (Baski) Genel Müdürlüğü ile Balıkesir Su ve Kanalizasyon İdaresi Personel Aş Ortak Sağlık ve Güvenlik Biriminden (Osgb) İş Güvenliği ve İş Sağlığı Hizmet Alımı İşi” ihalesine katılan davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulunun 04.09.2024 tarihli ve 2024/UH.II-1064 sayılı kararının tebliğ edilmesi üzerine görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlıkta, ihale üzerine bırakılan Egeli Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketine ait yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklara Ait Bilgiler” satırında “Ortaklara Ait Bilgiler – Doğrudan EKAP’ta oluşturulan belgedir” beyanının yer aldığı, ilgili beyana EKAP üzerinden erişim sağlandığında belgenin Egeli Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketine ait “Ticaret Sicil Bilgileri Sorgulama Sonucu” olduğu, söz konusu belgede “Emre Ayaz”ın “4000/9600” oranında, “Ferhat Dokumacı “nın “5600/9600” oranında şirket ortaklığının bulunduğu yönetim kurulu karar defterinin de anılan belge ile uyumlu olduğu gerekçesiyle davalı idare tarafından belirtilmiş ise de, ihalenin 05/07/2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, adı geçen şirketin 2 ortaklı olarak ihaleye katıldığı, 05/03/2024 tarih ve 11036 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan karara göre Egeli Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Anonim Şirketinin İzmir 2. Noterinin 28/02/2024 tarih ve 2717 sayısı ile tasdikli, 26/02/2024 tarih 2022-2023 olan genel kurul toplantısında alınan karara göre sermaye artırımına gidiliği, şirket sermayesi her biri 1.000,00-TL kıymetinde 4.000 paya ayrıldığı ve sermayenin 4.000,000,00-TL olarak belirlendiği, toplamda 8 ortak ile sermaye artırımının teşkil ediği görülmektedir.

Bu itibarla, yukarıda ayrıntısına yer verilen mevzuat hükmü uyarınca, EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerektiği, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, söz konusu bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hâllerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde, ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesinin zorunlu olduğu, ihalenin 05/07/2024 tarihinde yapılmasına rağmen, 05/03/2024 tarihinde ticaret sicil gazetesinde ilan edilen ortaklık yapısı değişikliğinin bildirilmediği, dolayısıyla EKAP’a yüklenen bilgiler ile fiili durum arasında uyumsuzluk olduğu görüldüğünden, itirazen şikayet başvurusunun davacının bu iddiası yönünden kabulüne karar verilmesi gerekirken aksi yönde tesis edilen dava konusu işlemin bu kısmında hukuka uyarlık bulunmamaktadır. …” gerekçesiyle dava konusu 04.09.2024 tarihli ve 2024/UH.II-1064 sayılı Kurul kararının 2’nci iddiası ile ilgili kısmının iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1- Kamu İhale Kurulunun 04.09.2024 tarihli ve 2024/UH.II-1064 sayılı kararının 2’nci iddiası ile ilgili kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.