Engellilik durumuna bağlı yer değişikliği talebinin kadro imkânları dikkate alınarak değerlendirilmesi ve idarenin takdir yetkisi (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2022/4084-S.22.6209

BAŞVURU NO : 2021/20369

KARAR TARİHİ : 25/03/2022

RET KARARI

BAŞVURUYA KONU İDARE : HATAY MUSTAFA KEMAL ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ

BAŞVURUNUN KONUSU : Görevlendirme talebi hakkındadır.

BAŞVURU TARİHİ : 29/11/2021

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1) Başvuran, Kurumumuza yaptığı başvurusunda, özetle; 2547 Sayılı Yükseköğretim Kanunun 13/B-

4 maddesi uyarınca Mimarlık Fakültesinde görev yaptığını, eşi ve iki çocuğuyla birlikte Samandağ

ilçesinde ikamet ettiğini, oğlunun Hatay Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nden alınan sağlık kurulu raporuna göre özel koşul gereksiniminin mevcut olduğu, oğlunun Çocuklar İçin Özel Gereksinim Rapor

Yönetmeliğine göre ağır engelli olarak belirlendiğini, bu nedenle ikametgâhına yakın yerde bulunan

Yayladağı Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokuluna görevlendirme yapılmasını talep ettiğini, Devlet

Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmeliğin Ek 3 üncü maddesi ereğince atamasının yapılması gerekirken personel fazlalığı gerekçesiyle atanma talebinin reddedildiğini, Tayfur

Sökmen Kampüsünde görev yapan isimli personelin personel fazlalığı olmasına rağmen Reyhanlı Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokulu’na engel durumuna bağlı olarak yer değişikliği talebinin kabul edilirken kendisinin talebinin reddedilmesinin eşitlik ilkense aykırı olduğunu belirterek, Yayladağı Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokuluna görevlendirilmeyi talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2) Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Rektörlüğü Personel Daire Başkanlığının 17/03/2022 tarihli

ve – – sayılı yazısında özetle;

2.2) Başvuran Şef kadrosunda görev yaptığı, görev yapmak istediği Yayladağı Sosyal Bilimler Meslek

Yüksekokulunda personel ihtiyacı bulunmaması nedeniyle talebinin reddedildiği,

2.3) Başvuranın çocuğunun engel durumunun Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına

İlişkin Yönetmeliğin Ek 3 üncü maddesi kapsamında değerlendirildiği, ancak aynı medenin ikinci fıkrasında yer alan “Bu kapsamdaki talepler bu Yönetmelikte yer alan kısıtlayıcı hükümlere tabi olmaksızın kurumların kadro imkânları ve teşkilat yapıları dikkate alınarak karşılanır…” hükmü nedeniyle görevlendirme talep edilen birimde boş şef kadrosu bulunmaması nedeniyle talebinin yerine getirilemediği,

2.4) Başvuranın emsal olarak gösterdiği Memur (Ş) kadrosunda görev yapan ’ın Türk

Silahlı Kuvvetlerinde görev yaparken vazife malulü (Gazi) olması nedeniyle 3713 sayılı Terörle

Mücadele Kanunun ek-1 inci maddesi kapsamında Üniversiteye Aile ve Sosyal Hizmetler

Bakanlığınca yerleştirildiği, 12/10/2021 tarihli dilekçesiyle kardeşinin engelli olması ve şahsının gazi olması nedeniyle Reyhanlı Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokuluna görevlendirme talebinde bulunduğu, Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmeliğin Ek 2 inci maddesi hükmü kapsamında söz konusu personelin gazi olması nedeniyle talebi üzerine Reyhanlı

Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokuluna görevlendirildiği ve 15/10/2021 tarihinde bu görevine başladığı, Üniversiteye atanan tüm şehit yakını ve gazilerin bu türden taleplerinin öncelikli olarak yerine getirildiği, söz konusu personelin başvurana emsal teşkil etmeyeceği, zira Aile ve Sosyal

Hizmetler Bakanlığının 14/07/2021 tarihli ve 629231 sayılı yazısında da belirtildiği üzere bu durumda atanan personelin ikamet ettikleri yerlere öncelikle atanması gerektiği,

2.5) İkameti Yayladağı ilçesi olduğu halde, Tayfur Sökmen Kampüsü Rektörlük Personel Daire

Başkanlığında görev yapan ve Yayladağı Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokulunda mazeret (ikameti)

bildirerek görevlendirme talebinde bulunan diğer personelin görevlendirme taleplerine, Yayladağı

Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokulunun personel ihtiyacı bulunmaması nedeniyle işlem yapılmadığı,

2.6) Başvuranın halen görev yaptığı birim olan Mimarlık Fakültesinin binası ile ikamet (Samandağ ilçesi)

adresinin uzaklığının yaklaşık olarak 40 km olduğu, ikametiyle görevlendirmeyi talep ettiği Yayladağı

Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokulunun uzaklığının ise yaklaşık olarak 31 km olduğu, mevcut görev yeriyle görevlendirmeyi talep ettiği birimin ikamet adresine olan uzaklıkları arasındaki farkın yaklaşık olarak 9 km olduğu, İfade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3) 2709 sayılı T.C. Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı”

başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan

Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”

4) 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci

maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”

5) 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Yer değiştirme suretiyle atanma” başlıklı 72 inci

maddesinin altıncı fıkrasında; “İlgili mevzuatı uyarınca verilecek rapora göre kendisi, eşi veya birinci

derece kan hısımlığı bulunan bakmakla yükümlü olduğu aile fertleri engelli olan memurların engellilik durumundan kaynaklanan yer değiştirme taleplerinin karşılanması için düzenlemeler yapılır.”

6) 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu’nun “Rektör” başlıklı 13 üncü maddesinde, “(…) b) Görev,

yetki ve sorumlulukları: (…) (4) Gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler vermek, (…)”

7) Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle Atanmalarına İlişkin Yönetmeliğin “Engellilik

Durumuna Bağlı Yer Değişikliği” başlıklı Ek 3 üncü maddesinde; “İlgili mevzuatına göre alınan sağlık kurulu raporunda en az yüzde kırk oranında engelli olduğu belirtilen memurlar ile ağır engelli raporlu eşi veya bakmakla yükümlü olduğu birinci derece kan hısımları bulunan memurlar engellilik durumundan kaynaklanan gerekçelere dayalı olarak yer değiştirme talebinde bulunabilir. Bu kapsamdaki talepler bu Yönetmelikte yer alan kısıtlayıcı hükümlere tabi olmaksızın kurumların kadro imkânları ve teşkilat yapıları dikkate alınarak karşılanır ve bu haktan bir defadan fazla yararlanılamaz.

(Danıştay 2. Dairesinin 21/03/2018 tarihli ve E:2016/9697, K:2018/1891 sayılı kararıyla, maddede yer alan ”bir defadan fazla” ibaresinin iptaline karar verilmiştir.) […]”

Düzenlemelerine yer verilmiştir.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

8) Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin reddi

yönündeki öneri, Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

9) Başvuran, yukarıda açıklandığı üzere, çocuğunun engel durumu mazeretine binaen Yayladağı Sosyal

Bilimler Meslek Yüksekokuluna görevlendirilmeyi talep etmektedir.

10) Somut olay incelendiğinde, başvuranın 2547 Sayılı Yükseköğretim Kanunu’nun 13/B-4 maddesi

uyarınca Mimarlık Fakültesinde şef olarak görev yapmaktayken, çocuğunun engel durumu mazeretine binaen Yayladağı Sosyal Bilimler Meslek Yüksekokuluna görevlendirilme talebinin boş şef kadrosu olmaması gerekçesiyle reddedilmesi üzerine bakılan başvurunun yapıldığı görülmektedir.

11) Anayasa Mahkemesinin 20/02/2014 tarihli ve 2012/606 başvuru numaralı Kararında; kişilerin

“bir takım mazeretler çerçevesinde başka yere atanma konusunda talep hakları var ise de atamaya ilişkin mazeretlerini değerlendirip karara bağlayacak olan idarenin, kendi mevzuatı çerçevesinde, ifa edilen kamu hizmetinin gerekleri, insan kaynaklarının verimli kullanılması, teşkilat yapısının elverişliliği ve benzeri faktörleri dikkate alması kaçınılmazdır. Zira kamu hizmetinin sağlıklı ve kesintisiz bir şekilde yerine getirilmesi için gerekli tedbirleri almak, ilgili idarenin öncelikli görevi ve sorumluluğudur.” denilmektedir.

12) Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde; dosyadaki bilgi ve belgeler, anılan mevzuat

hükümleri ve tüm dosya içeriği göz önünde bulundurularak başvuruya konu olaylar bir bütün olarak incelendiğinde, başvuranın şef olarak görevlendirilmek istendiği Yayladağı Sosyal Bilimler

Meslek Yüksekokulunda boş şef kadrosunun olmadığı, Devlet Memurlarının Yer Değiştirme Suretiyle

Atanmalarına İlişkin Yönetmeliğin “Engellilik Durumuna Bağlı Yer Değişikliği” başlıklı Ek 3 üncü maddesine göre engel durumuna bağlı yer değişikliği talebinin Kurumun kadro imkânları ve teşkilat yapılarının dikkate alınarak karşılanması gerektiği, ancak başvuranın görevlendirilmek istediği

Yüksekokulda boş şef kadrosunun bulunmaması nedeniyle görevlendirilme imkânın olmadığı, bu kapsamda İdarenin ikinci paragrafta yer verilen açıklamaları da dikkate alındığında ilgili mevzuat çerçevesinde hukuken geçerli ve kabul edilebilir sebeplere dayanılarak işlem tesis ettiği anlaşıldığından

İdarenin işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

13) 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu

Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde iyi yönetim ilkelerine yer verilmiş olup; idare tarafından, Kurumumuzca talep edilen bilgi ve belgeler süresi içinde gönderildiğinden ve Gönderme Kararımız üzerine hem başvurana hem de Kurumumuza kısa sürede cevap verdiğinden “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkesine uygun hareket edildiği; ancak, başvuranın talebini reddederken bu işlem karşısında hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğinin gösterilmemiş olması sebebiyle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uyulmadığı tespit edilmiş olup, idareden bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

14) 14/06/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21 inci maddesinin birinci

fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre, kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Hatay İdare

Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE; Kararın BAŞVURANA ve HATAY MUSTAFA KEMAL ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE tebliğine,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi