Fazla mesai ücretinin nakil sonrası yeni kurumda ödenip ödenemeyeceği ve memurun parasal haklarının yorum yoluyla genişletilemeyeceği değerlendirmesi (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2020/64690-S.20.70053

BAŞVURU NO : 2020/4391

KARAR TARİHİ : 10/07/2020

RET KARARI

ERCİYES ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ

BAŞVURUYA KONU İDARE :

BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın fazla mesai ücreti talebi hakkındadır.

BAŞVURU TARİHİ : 06/03/2020

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuran özetle; 09/07/2018 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan 703 sayılı KHK ile 2954 sayılı Kanuna eklenen Geçici 15 inci madde gereğince, Türkiye Radyo Televizyon Kurumu (TRT) Genel Müdürlüğünde istihdam fazlası olarak belirlenen personelin Devlet Personel

Başkanlığınca diğer kurumlara naklinin yapıldığını, kendisinin de bu kapsamda Erciyes

Üniversitesine mühendis olarak atamasının yapıldığını, TRT Genel Müdürlüğünde iken en son almış olduğu Ocak 2020 maaşı dahil olmak üzere fazla çalışma nispi ödeme kaleminin ödenmekte olduğunu, bununla birlikte Erciyes Üniversitesinden almış olduğu Şubat 2020 maaşında bu kalemin ödenmediğini gördüğünü, atamalarına esas kanun maddesinin amacının nakle tabi personelin hak kaybı yaşamasını önlemek olduğunu, TRT Genel Müdürlüğünün internet sayfasında yer alan 21/05/2019 tarihli basın açıklamasında, çalışanların hiçbir hak kaybı olmayacağının belirtildiğini, ancak Şubat 2020 maaşında toplam 485,65 TL hak kaybı olduğunu, TRT Genel Müdürlüğünde almakta olduğu fazla çalışma ücretinin yeni kurumunda da aynı şekilde devam etmesi gerektiğini düşündüğünü belirterek ataması yapılan Erciyes

Üniversitesi tarafından kesilen fazla çalışma nispi ödemesinin tarafına maaşı ile birlikte ödenmeye devam edilmesini ve maaşından kesilen fazla mesai ücretlerinin iade edilmesini talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Erciyes Üniversitesi Rektörlüğünün 07/04/2020 tarihli ve sayılı yazısında özetle; 2.1. 3843 sayılı Yükseköğretim Kurumlarında İkili Öğretim Yapılması, 2547 Sayılı

Yükseköğretim Kanununun Bazı Maddelerinin Değiştirilmesi ve Bu Kanuna Bir Ek Madde

Eklenmesi Hakkında Kanunun 3 üncü maddesinde fazla çalışma ücretinin, “İkinci öğretimde görev yapan öğretim elemanları ile idari personele, yasal çalışma saatleri dışında yapacakları fazla çalışmanın karşılığı olarak ödenecek ücreti ifade eder.” şeklinde tanımlandığı, 2.2. 3843 sayılı Kanunun 12 nci maddesinde ise, “Yükseköğretim kurumlarının ikinci öğretim yapan birimlerinde görevli öğretim elemanları ile idari personele yasal çalışma saati bitiminden sonra fiilen yaptıkları fazla çalışma süreleri için saat ücreti ödenir. Yapılacak fazla çalışmanın aylık saati ile ödenecek ücretin miktarı, her yıl bütçe kanunu ile belirlenen saat başı fazla çalışma ücretinin üç katını aşmayacak şekilde Cumhurbaşkanı tarafından belirlenir.” hükümlerinin yer aldığı, 2.3. ’a yukarıdaki Kanun maddeleri hükümleri gereğince ikinci öğretimde görev alması ve yasal çalışma saatleri dışında fiilen çalışması durumunda fazla mesai ödemesinin yapılabileceği, ancak maaş unsuru olarak fazla mesai ödenemeyeceğinin değerlendirildiği, 2.4. Üniversite tarafından yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde maaş ödendiği, ilgili mevzuat uyarınca fazla çalışmanın ücret ile karşılanabilmesi için memurun normal çalışma saatleri dışında fiilen çalışmasının gerektiği, ayrıca 4046 sayılı Kanunun 22 nci maddesinde kamu kurum ve kuruluşlarına nakledilen personele yapılacak ödemelerde fazla mesai ücretinin ödeneceğine dair herhangi bir hüküm bulunmadığından ilgiliye fazla mesai ödemesi yapılamayacağı, belirtilmiştir.

3. Konuya ilişkin Hazine ve Maliye Bakanlığı Muhasebat Genel Müdürlüğünün 02/10/2019 tarih ve 13 sıra numaralı Personel Ödemeleri konulu KBS Duyurusunda özetle; 3.1. (…) Kurumun nakle tabi personelinin, Devlet Personel Başkanlığınca 657 sayılı Kanuna tabi bir göreve atanmaları halinde, kurumda almış oldukları aylık, ek gösterge varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının hepsini almaya devam edecekleri, 3.2. Kurum personelinin Devlet Personel Başkanlığınca yapılacak nakillerinde burada hüküm bulunmayan hallerde 4046 sayılı Kanun ile 217 sayılı Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve

Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağı, 3.3. Öte yandan Hazine ve Maliye Bakanlığı Kamu Mali Yönetim ve Dönüşüm Genel

Müdürlüğünün 26.09.2019 tarihli ve 45516914-10.11.05[460.324]-E.378542 sayılı yazısında;

2954 sayılı Kanunun Geçici 15 inci maddesi uyarınca Türkiye Radyo-Televizyon Kurumu

Genel Müdürlüğünde istihdam fazlası olarak belirlenerek 657 sayılı Kanuna tabi bir göreve naklen ataması yapılan personele ödenmeye devam edilmesi öngörülen ödeme unsurları arasında fazla çalışma ücretine yer verilmemiş olduğundan, söz konusu personele anılan madde hükmü gereğince fazla çalışma ücreti ödenebilmesine imkan bulunmadığı, 3.4. Söz konusu düzenleme ve buna bağlı olarak verilen görüş çerçevesinde Kamu Personel

Harcamaları Yönetim Sisteminden (KPHYS) maaş ödemesi yapılan ve Kadro Karşılığı

Sözleşmeli Personel Modülünde kayıtlı personelden; Maaş Bilgi Giriş Formundan, 16-Fazla

Çalışma Ücreti (Nispi) tazminat kodu girilen ve merkezden tespit edilenlerin 16- Fazla Çalışma

Ücreti (Nispi) tazminat kodu silindiği, merkezden tespit edilemeyenlerin ise harcama birimleri tarafından kontrol edilerek silinmesi gerektiği, bu durumda bulunan personele fazla çalışma dahil edilerek önceki aylarda yapılan fazla ödemeler için ise ilgili mevzuat hükümlerine göre gereğinin yapılması gerektiği, ifade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

4. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler. ” 5. 29/06/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrası; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir. ” 6. 2954 sayılı Türkiye Radyo ve Televizyon Kanununun, 6.1. “Fazla çalışma” başlıklı 52 nci maddesinde; “Türkiye Radyo – Televizyon Kurumu personeline ücretle fazla çalışma yaptırılabilir. Fazla çalışma esasları ve süresi Devletin diğer personeli için tanınan sürenin iki katını geçmemek, saat ücreti ise Devlet memurları için tanınan miktarlara bağlı kalınmak kaydıyla yönetmelikle tespit edilir.” 6.2. Ek 1 inci maddesinde; “Türkiye Radyo – Televizyon Kurumu haber, program ve teknik hizmetlerinde (vardiye hariç) fiilen görev yapan personele 3056 sayılı Başbakanlık Teşkilatı

Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanunun Değişik

31 inci maddesine göre, Başbakanlık Merkez Teşkilatında çalışan memurlara ödenen miktar ve

nispetlerde ve aynı esaslar dahilinde fazla çalışma ücreti ödenir.” 7. Mülga, 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanunun, Geçici 8 inci maddesinde; “Türkiye Radyo Televizyon Kurumu personeli, Başbakanlık

Merkez Teşkilatında çalışan personelin aylık ücretleri dışında yararlandığı fazla çalışma ücreti ve benzeri diğer mali haklardan Genel Müdür’ün teklifi ve Üst Kurulun onayı ile aynen yararlanır. Ayrıca, Kurum’da çalıştırılan personelin kadro unvanları, sayısı, ücretleri, kadrolara uygulanacak ek göstergeler, personele sağlanacak sosyal yardımlar, Kurum Genel Müdürü’nün teklifi üzerine Üst Kurul tarafından belirlenir.” 8. 30/06/1989 tarih ve 20211 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 375 sayılı, 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri

Personel Kanunu, 2802 Sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu, 2914 Sayılı Yükseköğretim

Personel Kanunu, 5434 Sayılı T.C. Emekli Sandığı Kanunu ile Diğer Bazı Kanun ve

Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması, Devlet Memurları ve Diğer

Kamu Görevlilerine Memuriyet Taban Aylığı ve Kıdem Aylığı ile Ek Tazminat Ödenmesi

Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin, 8.1. Ek 12 nci maddesinin 1 inci fıkrasında; “(İptal fıkra: Anayasa Mah. 27.12.2012 tarihli ve E. 2011/139, K. 2012/205), (…) ç) 10/10/1984 tarihli ve 3056 sayılı Kanunun 31 inci maddesi, (…) yürürlükten kaldırılmıştır.” 8.2. Geçici 10 uncu maddesinde; “(…) b) Ek 12 nci maddesinde belirtilen hükümler uyarınca yapılan ödemelere, (…) ilişkin bu maddenin yayımı tarihinde mevcut karar, onay veya diğer mevzuatı uyarınca yapılmış bulunan belirlemelerde (sözleşme ücreti artışları hariç) herhangi bir değişiklik yapılamaz ve yeni bir unsur eklenemez.” 9. 09/07/2018 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 703 sayılı Kanun

Hükmünde Kararnamenin 95 inci maddesiyle 2954 sayılı Türkiye Radyo ve Televizyon

Kanununa eklenen Geçici 15 inci maddesinde; “Bu maddenin yürürlüğe girdikten sonra bir yıl içinde Yönetim Kurulu tarafından belirlenen istihdam fazlası personel Devlet Personel

Başkanlığına bildirilir. Devlet Personel Başkanlığı, Kurum tarafından yapılan bu bildirimden sonra, 45 günlük süre içinde, diğer kamu kurum ve kuruluşlarına ihtiyaç fazlası olarak bildirilen personelin atama tekliflerini yapar. Atama teklifi yapılan Kurum ve kuruluşça ilgili personelin atamaları 15 gün içinde sonuçlandırılır. Kurumda nakle tabi ihtiyaç fazlası personel, hangi ilde görev yapıyor ise aynı ile ataması gerçekleştirilir. Bu ilde söz konusu personelin atanacağı kadro bulunmaması halinde talep ettikleri 3 ili sırayla belirleyerek, tercih formlarını Türkiye

Radyo Televizyonu Kurumu Genel Müdürlüğü’ne verir. Kurum aracılığıyla Devlet Personel

Başkanlığına gönderilen bu tercihler, söz konusu atama teklifinde dikkate alınır. Bu nitelikte tercih bildirmeyen personelin işlemleri Devlet Personel Başkanlığınca yürütülür. Kurumun nakle tabi personeli, Devlet Personel Başkanlığınca 657 sayılı Kanuna tabi bir göreve atanmaları halinde, kurumda almış oldukları aylık, ek gösterge varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının hepsini almaya devam ederler. Kurum personelinin Devlet Personel

Başkanlığınca yapılacak nakillerinde burada hüküm bulunmayan hallerde 4046 sayılı Kanun ile 217 Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde

Kararname ile ilgili mevzuat hükümleri uygulanır.” düzenlemeleri bulunmaktadır.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE

ÖNERİSİ

10. Kamu Denetçisi tarafından, İdarenin başvuranın talebine ilişkin işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık olmadığı sonuç ve kanaatine varılarak başvurunun reddi yönündeki öneri

Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden Değerlendirme 11. Başvuran, TRT Genel Müdürlüğünde çalışırken almakta olduğu, ancak naklen geçtiği

Erciyes Üniversitesi tarafından kesilen fazla çalışma nispi ödemesinin tekrar maaşı ile birlikte tarafına ödenmeye devam edilmesi ve maaşından kesilen fazla mesai ücretlerinin iade edilmesi talebi ile Kurumumuza başvuruda bulunmuştur.

12. Konuya ilişkin mevzuat hükümlerinin incelenmesinde; 2954 sayılı Türkiye Radyo ve

Televizyon Kanununun 52 nci maddesinde; “Türkiye Radyo – Televizyon Kurumu personeline ücretle fazla çalışma yaptırılabilir. Fazla çalışma esasları ve süresi Devletin diğer personeli için tanınan sürenin iki katını geçmemek, saat ücreti ise Devlet memurları için tanınan miktarlara bağlı kalınmak kaydıyla yönetmelikle tespit edilir.”, aynı Kanunun Ek 1 inci maddesinde; (Ek madde: 01/10/1992 – 3840/1 md.) “Türkiye Radyo – Televizyon Kurumu haber, program ve teknik hizmetlerinde (vardiye hariç) fiilen görev yapan personele 3056 sayılı Başbakanlık

Teşkilatı Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanunun

Değişik 31 inci maddesine göre, Başbakanlık Merkez Teşkilatında çalışan memurlara ödenen miktar ve nispetlerde ve aynı esaslar dahilinde fazla çalışma ücreti ödenir.” düzenlemesine yer verildiği, akabinde 20/04/1994 tarih ve 21911 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 3984 sayılı yasanın Geçici 8 inci maddesindeki; “Türkiye Radyo Televizyon Kurumu personeli, Başbakanlık Merkez Teşkilatında çalışan personelin aylık ücretleri dışında yararlandığı fazla çalışma ücreti ve benzeri diğer mali haklardan Genel Müdür’ün teklifi ve Üst

Kurulun onayı ile aynen yararlanır. Ayrıca, Kurum’da çalıştırılan personelin kadro unvanları, sayısı, ücretleri, kadrolara uygulanacak ek göstergeler, personele sağlanacak sosyal yardımlar, Kurum Genel Müdürü’nün teklifi üzerine Üst Kurul tarafından belirlenir.” düzenlemesi üzerine

TRT Yönetim Kurulunun almış olduğu 28/12/1994 tarih ve 1994/353 sayılı karar ile Fazla

Çalışma Karşılığı Ödenecek Ücretin Ödeme Esaslarının yeniden belirlendiği tespit edilmiştir.

13. 03/03/2011 tarih ve 27863 Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6112 sayılı

Kanunun 48 inci maddesiyle 13/4/1994 tarihli ve 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanunun yürürlükten kaldırıldığı ve 11/10/2011 tarihli 666 sayılı

KHK’nın 2 nci maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen Geçici 10 uncu maddesinde; bu Kanun Hükmünde Kararnamenin Ek 12 nci maddesinde belirtilen hükümler uyarınca yapılan ödemelere, (…) bu maddenin yayımı tarihinde mevcut karar, onay veya diğer mevzuatı uyarınca yapılmış bulunan belirlemelerde (sözleşme ücreti artışları hariç) herhangi bir değişiklik yapılamayacağının ve yeni bir unsur eklenemeyeceğinin belirtildiği görülmüştür.

14. 09/07/2018 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 703 sayılı Kanun

Hükmünde Kararnamenin 95 inci maddesiyle 2954 sayılı Türkiye Radyo ve Televizyon

Kanununa eklenen Geçici 15 inci maddesinde ise; (…) Kurumun nakle tabi personelinin, Devlet

Personel Başkanlığınca 657 sayılı Kanuna tabi bir göreve atanmaları halinde, kurumda almış oldukları aylık, ek gösterge varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının hepsini almaya devam edecekleri, Kurum personelinin Devlet Personel Başkanlığınca yapılacak nakillerinde burada hüküm bulunmayan hallerde 4046 sayılı Kanun ile 217 Devlet Personel Başkanlığı

Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağının kurala bağlandığı, 19/06/2019 tarih ve 30806 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 39 sayılı, Bakanlıklara Bağlı, İlgili, İlişkili Kurum ve Kuruluşlar ile Diğer Kurum ve Kuruluşların Teşkilatı Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi ile Üst

Kademe Kamu Yöneticileri ile Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Atama Usullerine Dair

Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinde Değişiklik Yapılmasına Dair Cumhurbaşkanlığı

Kararnamesinin, 5 inci maddesiyle 4 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinin Otuz sekizinci

Bölümüne eklenen geçici 1 inci maddesiyle de; “(1) 2954 sayılı Kanuna 703 sayılı Kanun

Hükmünde Kararnamenin 95 inci maddesiyle eklenen geçici 15 inci madde kapsamında Devlet

Personel Başkanlığına bildirilen personelin atama teklifleri mevcut unvanları esas alınmak suretiyle yapılır. Atama teklifinin yapılması ile birlikte diğer mevzuattaki hükümlere bakılmaksızın ve başka bir işleme gerek kalmaksızın atama teklifi yapılan kamu kurum ve kuruluşlarına kadro ve pozisyonlar ihdas edilmiş ve mevzuatı uyarınca düzenlenen ilgili cetvel ve bölümlere eklenmiş sayılır. Söz konusu kadro ve pozisyonlar herhangi bir şekilde boşalmaları halinde iptal edilmiş sayılır.” kuralına yer verildiği tespit edilmiştir.

15. Bilindiği üzere, Fazla Çalışmanın Uygulama Esaslarını Gösterir Yönetmelikte fazla çalışma; Devlet Memurlarının, genel olarak haftalık çalışma süresinin üstünde yaptıkları çalışma olarak tanımlanmakta olup Türkiye Radyo Televizyon Kurumu personelinin fazla çalışma yapabilmesine dayanak hükümlerin de yukarıda yer verilen kendi teşkilat kanununda düzenlendiği ve anılan personelin, 11/10/2011 tarihli 666 sayılı KHK’nın 2 nci maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen Geçici 10 uncu maddesindeki düzenleme doğrultusunda TRT Yönetim Kurulunun 28/12/1994 tarih ve 1994/353 sayılı kararında belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde fazla çalışma ücretinden faydalanmaya devam ettikleri anlaşılmaktadır.

16. Anayasa Mahkemesinin, 28/12/2017 tarih ve 2017/160 E., 2017/178 K. numaralı ilamında; “Kamu görevlilerinin kazanılmış hakları, istihdam türüne bağlı olarak tahakkuk etmiş ve kendisi yönünden kesinleşmiş ve kişisel alacak niteliğine dönüşmüş haklardır. Objektif ve genel hukuksal durumun şart işlemle özel hukuksal duruma dönüşmesi, kazanılmış hak yönünden yeterli değildir. Kural işlemler her zaman değiştirilebilir ya da yargı organları tarafından

Anayasa’ya veya kanuna aykırı görülerek iptal edilebilir. Bir statüye bağlı olarak ileriye dönük, beklenen haklar ise bu nitelikte değildir. Diğer bir ifadeyle bir kamu görevlisinin daha önce görev yaptığı unvana bağlı olarak elde ettiği mali haklar, ileriye dönük kazanılmış hak şeklinde değerlendirilemez. Bu nedenle kanun koyucunun takdir yetkisi gereği kapatılan bir kurumda yönetici kadro veya pozisyonunda görev yapmakta olan kamu görevlilerinin bu görevler nedeniyle elde ettikleri mali hakların atandıkları yeni kadrolar bakımından kazanılmış hak olarak değerlendirilmesine olanak bulunmamaktadır.” değerlendirmesinde bulunulmuş olup

Türkiye Radyo Televizyon Kurumu personelinin yararlanmakta olduğu fazla çalışma ücretine ilişkin TRT Yönetim Kurulunun 28/12/1994 tarih ve 1994/353 sayılı kararının incelenmesinde de bahse konu fazla çalışma ücretinin, (11) numaralı paragrafta yer verilen mevzuat hükümlerine yer verilmek suretiyle fiilen çalışma koşuluna bağlandığı anılan ödemenin aylık, tazminat veya ek gösterge gibi sabit bir unsur olarak personele ödeneceğine ilişkin bir düzenlemeye gidilmediği tespit edilmiştir.

17. Danıştay Büyük Genel Kurulunun 07/12/2007 tarih ve 2005/2E., 2007/1 K. numaralı ilamında ise; memurun parasal haklarını düzenleyen kuralların, yorum yoluyla kapsamlarının genişletilmesi veya boşluklarının doldurulmasının mümkün olmadığı ifade edilmiş olup başvuranın, farklı bir kamu kurumuna devrine esas 2954 sayılı Türkiye Radyo ve Televizyon

Kanununa eklenen Geçici 15 inci maddesinde; nakle tabi personelin, 657 sayılı Kanuna tabi bir göreve atanması halinde, kurumda almış olduğu aylık, ek gösterge varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının hepsini almaya devam edeceği, yapılacak nakillerde burada hüküm bulunmayan hallerde 4046 sayılı Kanun ile 217 Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve

Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağı belirtilmiş, konuya ilişkin 4046 sayılı yasanın “Kuruluşlardaki Personelin Nakli” başlıklı 22 nci maddesinin incelenmesinde ise devri yapılan personelin “fazla mesai ücreti” adı altında almakta oldukları ödemelerin kapsam dışında tutulduğu anlaşılmıştır.

18. Ayrıca, TRT Genel Müdürlüğünde istihdam fazlası olarak belirlenerek Devlet Personel

Başkanlığınca diğer kurumlara nakli yapılmış olan personel içerisinden aynı taleple

Kurumumuza yapılmış ve karara bağlanmış çeşitli başvuruların bulunduğu, örneğin bu kapsamda 06/11/2019 tarihli ve 2019/19202 numaralı başvuruya verilmiş olan 19/03/2020 tarihli emsal kararda; başvuranın daha önceki kurumunda (TRT Genel Müdürlüğü) almakta olduğu fazla mesai ücreti alacağından görev yaptığı kurumda faydalandırılmadığından bahisle, tarafına tekrardan fazla mesai ücreti ödenmesi ve maaşından kesilen fazla mesai ücretlerinin iade edilmesi talebine yönelik yapılan inceleme ve araştırma neticesinde ilgili İdarenin işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırılık olmadığı sonuç ve kanaatine varılarak Ret Kararı verilmiş olduğu tespit edilmiştir.

19. Tüm bu açıklamalar, yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve Kurumumuzca daha önce verilmiş emsal kararlar birlikte incelendiğinde; başvuranın, farklı bir kamu kurumuna devrine esas 2954 sayılı Türkiye Radyo ve Televizyon Kanununa eklenen Geçici 15 inci maddesinde; nakle tabi personelin, 657 sayılı Kanuna tabi bir göreve atanması halinde, kurumda almış olduğu aylık, ek gösterge varsa ikramiye, her türlü zam ve tazminat haklarının hepsini almaya devam edeceği kuralına yer verildiği, Danıştay Büyük Genel Kurulunun 07/12/2007 tarih ve 2005/2 E., 2007/1 K. numaralı ilamında ise; memurun parasal haklarını düzenleyen kuralların, yorum yoluyla kapsamlarının genişletilmesi veya boşluklarının doldurulmasının mümkün olmadığının belirtildiği, yine devre esas 2954 sayılı Türkiye Radyo ve Televizyon Kanununa eklenen Geçici 15 inci maddesindeki düzenleme ile atıf yapılan 4046 sayılı yasanın

“Kuruluşlardaki Personelin Nakli” başlıklı 22 nci maddesinin incelenmesinde, devri yapılan personelin “fazla mesai ücreti” adı altında almakta oldukları ödemelerin kapsam dışında tutulduğu anlaşılmış olup fazla çalışma ücretinin ilgili mevzuatta yer alan tanımı gereğince personele yasal çalışma saatleri dışında yapacakları fazla çalışmanın karşılığı olarak ödenecek ücreti ifade ettiği, dolayısıyla personele ancak fazla çalışma karşılığı ödenebilecek bir ücretin sürekli ve düzenli olarak ödenmesinin ve hatta başka bir kuruma nakil olduktan sonra da ödenmeye devam edilmesinin haksız bir talep olduğu değerlendirildiğinden, başvuranın devredildiği kurumda daha önceki kurumunda almakta olduğu fazla mesai ücretinden faydalandırılması ve bu kapsamda maaşından kesilen ücretlerin ödenmesine yönelik talebinin reddi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 20. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar

Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikâyet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak kurumumuza gönderdiği, bu anlamda “kararların gerekçeli olması”, “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ve “makul sürede karar verme” ilkelerine uygun hareket ettiği, ancak başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği, bu nedenle karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye de uygun davranması önerilmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

A. Dava Açma Süresinin Yeniden Başlaması 21. 14/06/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu kararın başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre, kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup, Kayseri İdare Mahkemesine yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE; Bu Ret Kararının BAŞVURANA ve ERCİYES ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

e-imzalıdır

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi