Geçici görevlendirme sonrası kadro değişikliği idarenin takdir yetkisi kapsamında değerlendirilebilir mi (KDK)

T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU

(OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2023/14692-S.23.23249

BAŞVURU NO : 2023/11075

KARAR TARİHİ : 16/11/2023

RET KARARI

SAĞLIK BAKANLIĞI

BAŞVURUYA KONU İDARE :

BAŞVURUNUN KONUSU : Nakil talebi hakkındadır.

BAŞVURU TARİHİ : 26/07/2023

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuran, Seka Devlet Hastanesi anestezi teknikeriyken geçici görevlendirmeyle Kocaeli Şehir

Hastanesine geldiğini, görevlendirme süresi biter bitmez rızası olmadan kadrosunun Şehir Hastanesine alındığını, Seka Devlet Hastanesinde tekniker açığı olduğunu, hizmet puanı yüksek olmasına rağmen nakil tercihlerinde eski görev yerine naklinin yapılmadığını, doğum izninde olan meslektaşının izinden döndüğünde hizmet puanı kendisinden düşük olmasına rağmen tekniker eksik olduğu söylenerek Seka

Devlet Hastanesinde başlatıldığını belirterek eski görev yeri olan Seka Devlet Hastanesine görevlendirmesinin yapılmasını talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Kocaeli Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü tarafından gönderilen 24/8/2023 tarihli ve – – sayılı yazı ve eklerine özetle; başvuranın 5442 sayılı İl İdaresi Kanunu ve Sağlık Bakanlığı

Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliğinin 23 üncü ve 27 nci maddeleri gereğince atamasının yapıldığı, Şehir Hastanesine görevlendirmesinin yapılmasının akabinde ailevi nedenlerden dolayı Seka Devlet

Hastanesi olan eski görev yerine atamasının yapılmasını talep ettiği, ancak ilgili hastanenin Kamu

Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 03.04.2023 tarihli ve sayılı Makam Oluru ile Kocaeli İzmit

Seka Devlet Hastanesinin kısmen kapatılarak 100 yatak kapasitesi ile hizmete devamı uygun görüldüğü, bu nedenle bu hastanede personel ihtiyacının kalmadığı, Kamu Hastaneleri Genel Müdürlüğünün 03.04.2023 tarihli ve sayılı Makam Oluru ile Derince Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Kocaeli Devlet

Hastanesi ve Kocaeli İzmit Seka Devlet Hastanesinde yatak sayıları düşürülerek hizmete devamlarının sağlandığı, bu tesislerde büyük oranda personel ihtiyacının azaldığı, bu Makam Oluru ile Kocaeli Şehir

Hastanesinin de 1120 yatak kapasitesi ile açıldığı belirtilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.” 4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.” 5. Sağlık Bakanlığı Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliğinin “İstihdam edilme gerekçeleri ortadan kalkan personelin ataması” başlıklı 23 üncü maddesinde “(1) İlgili mevzuat gereği yapılan özel düzenlemeler ile aile hekimliği uygulamaları hariç olmak üzere; görev yapılan sağlık kuruluşunun kapanması, PDC’de değişiklik olması, sağlık birimlerinin devri, nitelik değiştirmesi veya birleşmesi gibi nedenlerle o unvandan personele ihtiyaç kalmaması hâllerinde, ilgili personel öncelikle il içinde ihtiyaç olan birimlere atanır. Aynı hizmet birimine birden fazla tercih yapılması hâlinde hizmet puanına göre yerleştirilirler.” 5.1. “Yeni açılan tesisler” başlıklı 27 nci maddesinde “(1) (Değişik birinci ve ikinci cümle:RG-9/2/2019-

30681) Hizmete yeni açılan tesisler ile hizmeti aksatacak ölçüde personel ihtiyacı olan tesislerin personel

ihtiyacı öncelikle il içerisinden karşılanır. İhtiyacın il içerisinde karşılanmaması halinde atama dönemine bağlı kalmaksızın il dışından atama yapılabilir. A ve B grubu illerde çalışan personelin müracaatları öncelikle değerlendirmeye alınır. Ataması uygun görülenler hizmet puanı usulüne göre yerleştirilir. (2) Bu madde hükümleri, yeni tesisin açıldığı tarihten itibaren 1 yıl uygulanabilir.”

Hükümleri mevcuttur.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

6. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde başvuranın hazırlanan “Ret Karar

Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 7. Başvuran, Seka Devlet Hastanesi anestezi teknikeriyken geçici görevlendirmeyle Kocaeli Şehir

Hastanesine geldiğini, görevlendirme süresi biter bitmez rızası olmadan kadrosunun Şehir Hastanesine alındığını, Seka Devlet Hastanesinde tekniker açığı olduğunu, hizmet puanı yüksek olmasına rağmen nakil tercihlerinde eski görev yerine naklinin yapılmadığını, doğum izninde olan meslektaşının izinden döndüğünde hizmet puanı kendisinden düşük olmasına rağmen tekniker eksik olduğu söylenerek Seka

Devlet Hastanesinde başlatıldığını belirterek eski görev yeri olan Seka Devlet Hastanesine görevlendirmesinin yapılmasını talep etmektedir.

8. İdare tarafından gönderilen belgelerde 03.04.2023 tarihinde Kocaeli Şehir Hastanesinin açılması ile aynı tarihte Seka Devlet Hastanesinin de yatak sayısının düşürüldüğü, Sağlık Bakanlığı Atama ve Yer

Değiştirme Yönetmeliğinde görev yapılan sağlık kuruluşunun kapanması, PDC’de değişiklik olması, sağlık birimlerinin devri, nitelik değiştirmesi veya birleşmesi gibi nedenlerle personel ihtiyacı bulunmayan hallerde ihtiyaç olan birimlere atanacağı ve yeni açılan tesislere öncelikle İl içinden personel açığının tamamlanacağı hususlarının düzenlendiği yapılan işlemi bu doğrultuda iş yükü azalmış olan ilgili Sağlık

Tesisinden aynı ilde yeni açılmış olan Kocaeli Şehir Hastanesinin personel açığının tamamlanması bahsi geçen yönetmelik maddesinin amir hükmü gereğine uygun olduğu belirtilmiştir. Ayrıca söz konusu düzenlemeler göz önünde bulundurulduğunda yeni açılan sağlık tesisindeki personel açığının kapatılması için İl içi nakillerde hizmet puanına bakılmayacağı, İl içinden karşılanamayan personel ihtiyacına binaen İl dışı nakillerde hizmet puanına göre nakil yapılacağı açıkça düzenlendiği belirtilmiştir.

9. Özü itibariyle İdare hizmet gereğinin gözeterek insan kaynaklarının verimli kullanılması için gerekli düzenlemeleri yaparken takdir yetkisini kullanmaktadır. İdareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması idarenin görevlerinin niteliği gereği zorunludur. Ancak, idarenin takdir yetkisi, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği anlamına gelmemektedir. Bir başka deyişle, idareye yasalarla tanınan takdir yetkisinin mutlak olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğunu da belirtmek gerekmektedir.

10. Nitekim Anayasa Mahkemesinin, 20.02.2014 tarih ve E:2012/606, K: 2012/606 sayılı Kararında “Bazı kamu görevlilerinin, hizmetin niteliği gereği belirli aralıklarla başka yerlere atanmaları; bazılarının ise başka yer veya kurumlara atanmamaları zorunlu olabilir. Bu konuda idareye, belirli bir takdir alanı tanınması makul karşılanmalıdır. Kişilerin bir takım mazeretler çerçevesinde başka yere atanma konusunda talep hakları var ise de atamaya ilişkin mazeretlerini değerlendirip karara bağlayacak olan idarenin, kendi mevzuatı çerçevesinde, ifa edilen kamu hizmetinin gerekleri, insan kaynaklarının verimli kullanılması, teşkilat yapısının elverişliliği ve benzeri faktörleri dikkate alması kaçınılmazdır. Zira kamu hizmetinin sağlıklı ve kesintisiz bir şekilde yerine getirilmesi için gerekli tedbirleri almak, ilgili idarenin öncelikli görevi ve sorumluluğudur.” açıklamalarına yer verilmiştir.

11. Başvuruya konu olay bakımından ise idarenin hizmet gereklerini gözettiği, Seka Hastanesinin kısmen kapatıldığı, bu nedenle başvuranın, eski görev yerinde personel görev ihtiyacı kalmadığı, dolaysıyla iş yükü azalmış olan ilgili Sağlık Tesisinden aynı ilde yeni açılmış olan Kocaeli Şehir Hastanesinin personel açığının tamamlanması amacıyla Sağlık Bakanlığı Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliğinin “İstihdam edilme gerekçeleri ortadan kalkan personelin ataması” başlıklı 23 üncü maddesinin amir hükmü uyarınca yapılan nakil işleminin kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olduğu anlaşıldığından idare tarafından yapılan işlemin hukuka aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

12. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde, yukarıda yer verilen gerekçeler doğrultusunda başvuranın kadrosunun bir kısmı kapatılarak yatak kapasitesi düşürülen Kocaeli Seka Devlet Hastanesinden yeni açılan ve personel ihtiyacı olan Kocaeli Şehir Hastanesine naklinde mevzuata aykırılık saptanmamıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 13. 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu

Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı

6 ncı maddesinde iyi yönetim ilkelerine yer verilmiş olup; söz konusu ilkelere aykırılık saptanamamıştır.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

14. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Kocaeli İdare Mahkemesinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Yukarıda açıklanan gerekçe ve dosya kapsamına göre başvurunun REDDİNE, Kararın başvurana ve SAĞLIK BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi