Geçici görevlendirmede 2547 sayılı kanun 13/b-4 maddesi uyarınca rektör yetkilerinin sınırları ve kamu hizmetinin kadrolu personelce yürütülmesi ilkesi (KDK)

T.C. TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU

(OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2022/9973-S.22.15353

BAŞVURU NO : 2022/1985

KARAR TARİHİ : 08/08/2022

KISMEN TAVSİYE KISMEN RET KARARI

Adres:

BAŞVURUYA KONU İDARE : SELÇUK ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ

BAŞVURUNUN KONUSU : Görevlendirme ve ek ödemelere ilişkin talepler hakkındadır.

BAŞVURU TARİHİ : 07/02/2022

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuranın Kurumumuza yapmış olduğu başvurusunda özetle, başvuran; 2574 sayılı kanunun 13/b-4 maddesi gereğince Veteriner Fakültesinde görev yapmakta olduğunu, ilgili kanun gereğince görevlendirmesinin sona erdirilerek Selçuk Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi Hastane Müdür yardımcılığı kadrosuna iade edilmeyi talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Kurumumuz tarafından Selçuk Üniversitesi Rektörlüğüne gönderilen 29/03/2022 tarihli ve sayılı bilgi ve belge isteme yazısına cevaben, Selçuk Üniversitesi Rektörlüğü tarafından gönderilen 13/04/2022 tarihli cevabi yazıda özetle; başvuranın Balıkesir Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürü olarak görev yapmakta iken vermiş olduğu bila tarihli dilekçesi ile durumuna uygun münhal bir kadroya naklen atanma talebinde bulunduğu,

2.1. Başvuranın amacının naklen atanmak ve verilen görevlerde çalışmayı istemek olduğu, hastane Müdür

Yardımcısı kadrosu veya başka bir kadroya atanmayı talep etmediği, Başhekimliğin Hastane Müdür

Yardımcısı ihtiyacı hakkında da herhangi bir talebi olmadığı, bu durumun değerlendirilmesi sonucu İşletme

Müdürlüğü kadrosunun dolu olması nedeniyle müktesep duruma en uygun münhal bulunan Tıp Fakültesi

Hastanesi Hastane Müdür Yardımcısı kadrosuna 01.08.2019 tarihli kararname ile kurumlar arası naklen atamanın yapıldığı ve 02.09.2019 -12.09.2019 tarihleri arasında 10 (on) gün süreyle hastanede görev yaptığı,

2.2. Yönetici atamalarında, nitelikli yöneticilerin hangi usule göre ve nasıl belirleneceği, yöneticilik vasıflarının hangi ölçütlere göre ve nasıl değerlendirileceği konularının tamamen atamaya yetkili amirlerin

/

tercihlerine ve takdirine bırakıldığı, Rektörün yönetici atamasındaki takdir yetkisini kullanarak başvuranın kısmen de olsa mağduriyetini gidermek amacıyla Müdür Yardımcısı kadrosuna atamasının yapıldığı, hizmetine ihtiyaç duyulan ve bünyesinde Hayvan Hastanesi ile birlikte hizmet veren Veteriner Fakültesine görevlendirildiği, daha sonra yapılan görev süresi uzatmalarında kendisinin talep dilekçesinin bulunduğu,

2.3. Kurumsal hedeflere ulaşabilmek amacıyla atamaya yetkili amir Üniversite Rektörünün görev, yetki ve sorumluluklarının 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunuyla düzenlendiği, Yetki görev ve sorumlulukları arasında; Kanunun 13/b-4.ve5. maddelerine göre; “Gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli Öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler vermek, Üniversitenin birimleri ve her düzeydeki personeli üzerinde genel gözetim ve denetim görevini sürdürmek” gibi görevlerin olduğu,

2.4. Başvuranın kurum içi yapılan bu görevlendirmesinin kamu yararı ve hizmet gerekliliği dikkate alınarak yapıldığı, asıl kadrosu ile hukuki bağını kesmeden üniversitenin başka biriminde görevlendirilmesinin unvanında ve maaşında bir mağduriyet oluşturmadığı, dolayısıyla başvuranı görevinden fiilen uzaklaştırmak veya onu cezalandırmak gibi hizmet gereklerine ters düşen bir amaçla geçici görevlendirilmediği, takdir yetkisinin hukuka uygun olarak kullanıldığı,

2.5. Başvuranın geçici görevlendirmesinin iptal talebini içeren 12.01.2022 tarihli dilekçesinde iddia ettiği gibi 657 sayılı Kanunun Ek 8 inci maddesinin kurumlar arası geçici görevlendirmeyi kapsadığı, 2547 sayılı

Kanunun 13/11-4 maddesinin kurum içi yapılan bir görevlendirme olduğu, kurum içi görevlendirmelerde

6 (altı) aylık süre sınırlaması bulunmadığı, başvuran, döner sermaye ek ödemesi, performans ek ödemesi

vb. ek ödemeler tazmin edilmesi taleplerine ilişkin ise; Yükseköğretim Kurumlarında döner sermaye katkı payı ve ek ödemelerinin kimlere ve hangi unvanlara yapılacağına ilişkin 2547 sayılı Yükseköğretim

Kanununun 58. maddesi ile Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak

Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğinde tanımlandığı, Döner

Sermaye Ek Ödemesinin personelin döner sermaye gelirinin elde edilmesine fiilen katkı sağladığı sürece ve mevzuatta yer alan usul ve esaslarına göre ek ödeme verilebileceği, yapılan açıklamalar kapsamında

Veteriner Fakültesi ve Hayvan Hastanesi idari birimlerinin başvuranın hizmetine ihtiyacı olması nedeniyle mevcut görevlendirilmesinin iptal edilerek, kadrosunun bulunduğu Tıp Fakültesi Hastanesine iade edilmesinin hizmet gerekleri açısından uygun görülmediği, ayrıca 2547 sayılı Kanunun 58/d maddesi gereğince, başvurana Veteriner Fakültesinde görev yaptığı süreler için döner sermaye ek ödeme yapılmasının mevzuata uygun olmayacağı belirtilmektedir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında;

“Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”,

4. “Kamu hizmeti görevlileriyle ilgili hükümler” bölümünde yer alan “Genel ilkeler” başlıklı 128 inci maddesinde: “Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir. (Ek cümle: 7/5/20105982/12 md.) Ancak, malî ve sosyal haklara ilişkin toplu sözleşme hükümleri saklıdır.”,

5. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri

ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

6. 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun “Üniversite Organları” başlıklı 13 üncü maddesinde;

“Rektör; … b) Görev, yetki ve sorumlulukları: (4) Gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler vermek,”

7. 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun “Döner Sermaye” başlıklı 58 inci maddesinde; “c) 1) Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 950’sini, araştırma görevlilerine ise yüzde 650’sini; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 750’sini, araştırma görevlilerine ise yüzde 375’ini, (1)(4) 2) Diğer öğretim elemanlarına ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel (…) (2) ile aynı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) bendine göre sözleşmeli olarak çalışan personele ek ödeme matrahının; uzman tabipler için yüzde 750’sini, hastaneler başmüdürü ve eczacılar için yüzde 305’ini, başhemşireler için yüzde 255’ini, diğer öğretim elemanları ile diğer personel için yüzde 225’ini, işin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 260’ını geçmeyecek şekilde aylık ek ödeme yapılır.…d) Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açık öğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır….”

8. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun “Memurların kurumlarınca görevlerinin ve yerlerinin değiştirilmesi” başlıklı 76 ıncı maddesinde; “Kurumlar, görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilirler.” hükümlerine yer verilmektedir.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

9. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilerek hazırlanan “Kısmi Tavsiye Kısmi Ret Karar Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

10. Başvuran; 2574 sayılı kanunun 13/b-4 maddesi gereğince Veteriner Fakültesinde görev yapmakta olduğunu, ilgili kanun gereğince görevlendirmesinin sona erdirilerek Selçuk Üniversitesi Tıp Fakültesi

Hastanesi Hastane Müdür yardımcılığı kadrosuna iade edilmeyi talep etmektedir.

11. Kurumumuza sunulan bilgi ve belgelerden; başvuranın, Selçuk Üniversitesi Rektörlüğü Tıp

Fakültesi Hastanesi bünyesinde 01/08/2019 tarihli ve 72019 sayılı kararnameye istinaden Hastane Müdür

yardımcılığı kadrosuna atamasının gerçekleştiği görülmektedir. Selçuk Üniversitesi Personel Daire

Başkanlığının 11/09/2019 tarihli sayılı yazısı ile hastane müdür yardımcısı olan başvuranın 2547 sayılı kanunun 13/b-4 maddesi gereğince 1 yıl süreyle Veterinerlik Fakültesine görevlendirmesinin yapıldığı, Personel Daire Başkanlığının 15/09/2020 tarihli, sayılı ve 31/08/2021 tarihli, sayılı kararları ile 2547 sayılı kanunun 13/b-4 maddesi gereğince başvuranın görevlendirme süresinin toplamda 2 yıl daha uzatıldığı anlaşılmaktadır.

12. Danıştay 8. Dairesinin 26/04/2004 tarihli ve E.2003/2047, K.2004/352 sayılı kararında özetle;

“Uyuşmazlık, başhemşire olarak görev yapan davacının, 2547 sayılı Yasanın 13/b-4 maddesi uyarınca

Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı Mediko Sosyal Biriminde görevlendirilmesine ilişkin işlemden doğmuştur. 2547 sayılı Yükseköğretim Yasasının 13. maddesinin Rektörün görev, yetki ve sorumluluklarını düzenleyen b-4 fıkrası; “gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek ve bunlara yeni görevler vermek” olarak düzenlenmiştir. Dosyanın incelenmesinden, … Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi

Tıp Fakültesi Hastanesinde başhemşire olarak görev yapan davacının, hizmet içinde birtakım aksamalara sebebiyet verdiği ve yeterli denetimin yapılmadığı nedenleriyle davalı Üniversite Rektörlüğünün 1.2.2002 gün ve 689 sayılı yazısı ile 1.2.2002 tarihinden itibaren 2547 sayılı Yasanın 13/b-4 maddesi uyarınca Sağlık

Kültür ve Spor Daire Başkanlığı Mediko Sosyal Biriminde görevlendirildiğinin dava konusu işlem ile davacıya bildirildiği ve bu işlemin iptali istemiyle bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır. 2547 sayılı

Yükseköğretim Yasasının 13/b-4 maddesiyle Rektöre tanınan yetkinin; öğretim elemanlarının veya diğer personelin zorunlu ihtiyaç hallerinde ve belli sürelerle geçici olarak görevlendirilmelerini içeren yetki olarak düzenlendiği bir nakil maddesi olarak kullanılamayacağı açıktır. Bu durumda, davacının görevlendirildiği birimde hizmetine duyulan ihtiyacın somut ve nesnel gerekçeleri ortaya konulmaksızın ve belli bir süre belirtilmeksizin tesis edilen dava konusu görevlendirme işleminde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” hükümlerine yer verildiği görülmektedir.

13. Danıştay 2. Dairesinin 11/04/2018 tarihli ve E.2018/305, K.2018/5505 sayılı kararında özetle;

“2547 sayılı Kanun’un 13/b-4. maddesinde, “Gerekli gördüğü hallerde üniversiteyi oluşturan kuruluş ve birimlerde görevli öğretim elemanlarının ve diğer personelin görev yerlerini değiştirmek veya bunlara yeni görevler vermek”, rektörün görev yetki ve sorumlulukları arasında sayılmıştır. İlgili madde metninden de anlaşılacağı üzere, görevlendirmelere ilişkin herhangi bir süre şartı veya kısıtlaması söz konusu değildir.

Bu nedenle, dava konusu işlemin, geçici görevlendirme niteliğinde değil; gerekli görülen hallerde, zorunlu ihtiyacın karşılanmasına yönelik bir görevlendirme işlemi olarak kabulü gerekmektedir. Bu durumda, İdare

Mahkemesi’nce, kamu kurum ve kuruluşlarının görev alanı içinde yer alan bir hizmeti yürütmek amacıyla ve o hizmetle ilgili konuda uzmanlaşmış kamu görevlilerinin, kadroları üzerlerinde kalmak üzere görevlendirilmeleri mümkün ise de; İstanbul Üniversitesi, Mühendislik Fakültesi, Genel İdari Hizmetleri

Sınıfı, Daktilograf kadrosunda görev yapan davacının, Yasa ile öngörülen görevlendirmenin koşulu, hizmetin gerekli kılması durumu olarak kabul edildiği halde, belli bir hizmeti yürütme amacı güdülmeksizin, salt takdir yetkisine dayanılarak, aynı idareye bağlı Haşan Ali Yücel Eğitim Fakültesi’nde görevlendirilmesine ilişkin dava konusu işlemde, hukuka ve mevzuata uyarlık görülmemesi gerekçesine dayanılarak hüküm kurulması gerekirken, kararda; bu gerekçenin yanı sıra, söz konusu görevlendirmenin belirsiz süreli olarak yapılmasında da hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesine de dayanılmış olmasında hukuki isabet bulunmamakta ise de; kararda yer verilen diğer iptal gerekçesinin hukuka uygun bulunması karşısında, bu husus, anılan kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.” hükümlerine yer verildiği görülmektedir.

14. Şikâyet konusuna ilişkin bilgi ve belgeler, yüksek mahkeme kararları ve mevzuat birlikte değerlendirildiğinde; 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 13/b-4 maddesiyle Rektöre tanınan yetkinin;

öğretim elemanlarının veya diğer personelin zorunlu ihtiyaç hallerinde ve belli sürelerle geçici olarak görevlendirilmelerini içeren yetki olarak düzenlendiği, bir nakil maddesi olarak kullanılamayacağı, başvuranın Veterinerlik Fakültesine yapılan geçici görevlendirmesinin 1 er yıllık görevlendirmeyle toplam

3 yıla çıktığı ve belirsiz süreli bir nitelik kazandığı anlaşılmaktadır. Ayrıca görevlendirmelerin salt takdir

yetkisi gerekçe gösterilerek yapıldığı ve başvuranın hizmetine ihtiyaç duyulması sebebiyle Veterinerlik

Fakültesinde 3 yıl boyunca geçici görevlendirilmesine gerekçe oluşturacak verilerin idarece ortaya konulamadığı görülmektedir. Kamu hizmetine ilişkin işlemlerin kadrolu personel tarafından yürütülmesinin öncelikli olduğu, devamlı suretle süreli görevlendirmelerle kamu hizmetinin yürütülmesinin kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olmadığı açıktır. Bu bağlamda yüksek mahkeme kararları da göz önünde bulundurulduğunda; başvuranın görevlendirme işleminin süreklilik arz etmesinde hukuka ve hakkaniyete uygunluk bulunmamaktadır.

15. Başvuranın ek ödemeye ilişkin talebi incelendiğinde ise; başvurana yapılacak döner sermaye, katkı payı ve ek ödemelerin 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 58. maddesi ile Yükseköğretim

Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve

Esaslara İlişkin Yönetmelik kapsamında yapılacağı, Döner Sermaye Ek Ödemesinin personelin döner sermaye gelirinin elde edilmesine fiilen katkı sağladığı sürece ve mevzuatta yer alan usul ve esaslara göre belirleneceği, başvuranın Veterinerlik Fakültesinde fiilen yaptığı iş karşılığında ve mevzuat gereğince ilgili ödemeleri alabileceği açık olup Hastane Müdür Yardımcısı kadrosu kapsamında döner sermaye, katkı payı ve ek ödeme almasının mevzuat bakımından mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

16. 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu

Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı

6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdarelerin Kurumumuz tarafından istenen bilgi ve belgeleri süresinde

gönderdiği ve “makul sürede karar verme” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun davrandığı, yine idare tarafından şikâyetçiye makul sürede cevapların verildiği ancak şikâyetçiye verilen cevaplarda işleme karşı hangi sürede hangi mercilere başvurulabileceğinin gösterilmemiş olması sebebiyle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uygun davranmadığı görülmüş olup, idarenin bahse konu ilkelere de uygun davranması önerilmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

17. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca başvurunun Kurumumuz tarafından reddedilmesi hâlinde, durmuş olan dava açma süresi gerekçeli ret kararının ilgiliye tebliğinden itibaren kaldığı yerden işlemeye başlayacak; 21 inci maddenin ikinci fıkrası uyarınca ise tavsiye kararı üzerine otuz gün içinde herhangi bir işlem tesis edilmez veya eylemde bulunulmaz ise durmuş olan dava açma süresi kaldığı yerden işlemeye başlayacak olup, ilgili idarenin eylem ve işlemlerine karşı (varsa) dava açma süresinden arta kalan sürede Konya İdare Mahkemesine yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçeler ve dosyanın kapsamına göre, BAŞVURUNUN KISMEN KABUL KISMEN

REDDİNE;

Başvuranın Hastane Müdür Yardımcısı kadrosu kapsamında talep ettiği ek ödemelere ilişkin taleplerinin

REDDİNE,

Yüksek mahkeme kararları da göz önünde bulundurularak başvuranın görevlendirme işleminin sona erdirilmesi yönünde SELÇUK ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE TAVSİYEDE

BULUNULMASINA,

Kararın BAŞVURANA ve SELÇUK ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNE tebliğine;

6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 20’nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca, SELÇUK

ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜNCE tarafından bu karar üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde

Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi

/