Harita ve kadastro teknikeri kadrosuna atanma talebinin, idarenin takdir yetkisi ve kadro doluluğu nedeniyle reddedilmesi (KDK)

TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)

SAYI : 2021/7838-S.21.12587

BAŞVURU NO : 2021/6575

KARAR TARİHİ : 21/05/2021

RET KARARI

BAŞVURUYA KONU İDARE : BURDUR MEHMET AKİF ERSOY ÜNİVERSİTESİ

REKTÖRLÜĞÜ

Harita ve kadastro teknikeri kadrosuna atanma talebi hk.

BAŞVURUNUN KONUSU :

BAŞVURU TARİHİ : 23/03/2021

I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ

1. Başvuran özetle; Harita ve Kadastro bölümü ön lisans mezunu olduğunu, 2015 yılı Ağustos ayına kadar

Orman Genel Müdürlüğü taşra teşkilatında harita ve kadastro teknikeri olarak görev yaptığını, 2015 yılı

Mayıs ayında yapılan EKPSS sonucuna göre Silivri Belediye Başkanlığı emrine engelli memur olarak yerleştirildiğini, burada çalışmaktayken Burdur Mehmet Akif Ersoy Üniversitesi emrine harita ve kadastro teknikeri unvanı ile atanmak üzere naklen atanma talebinde bulunduğunu, Üniversite bünyesinde bilgisayar işletmeni olarak göreve başladığını, ancak eğitimini aldığı mesleği yapmak istediğini, mesleği ile ilgili unvanına atanmasının sağlığını olumlu etkileyeceğini iddia ederek, 5378 sayılı Engelliler Hakkında

Kanununun ilgili maddeleri, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliğine

Dair Genel Yönetmeliğin Kazanılmış haklar (Geçici Madde 3) başlıklı maddesi, Birleşmiş Milletler Engelli

Kişilerin Hakları Sözleşmesinin ilgili hükümleri, 8/2/2021 tarihli ve 2021/107 sayılı Cumhurbaşkanı

Kararının 2’nci maddesinde yer alan Kamu idare, kurum ve kuruluşlarınca; 657 sayılı Devlet Memurları

Kanununun 53 üncü maddesine göre yapılacak engelli personel atamaları, bu kapsamda yapılacak atamalar atama sayısı sınırlamalarına tabi değildir hükmü ile Devlet Personel Başkanlığının 09.10.2015 tarih ve 6319 sayılı görüşü dikkate alınarak engelli tekniker unvanı ile atamasının yapılmasını talep etmektedir.

II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI

2. Başvuruya konu iddialar hakkındaki bilgi ve belge talebimize istinaden Burdur Mehmet Akif

Ersoy Üniversitesi Rektörlüğü Personel Daire Başkanlığı tarafından gönderilen 09/04/2021 tarih ve

E. sayılı cevabi yazıda;

2.1. Üniversitenin Sağlık Hizmetleri Meslek Yüksekokulunda 3. derece bilgisayar işletmeni kadrosunda görev yapan ‘ın;, Orman Genel Müdürlüğü Eskişehir Orman Bölge Müdürlüğü

Afyonkarahisar Orman İşletme Müdürlüğü Kadastro Mülkiyet Şefliğinde tekniker olarak görev yapmakta iken, Engelli Kamu Personeli Seçme Sınavı EKPSS 2015/1 sınav sonucuna göre yapmış olduğu tercih sonucunda, Genel İdare Hizmetleri Sınıfı (engelli kontenjanında) memur olarak Silivri Belediyesine yerleştirilerek atamasının yapıldığı ve 14.08.2015 tarihinde göreve başladığı, Silivri Belediyesinde görev yapmakta iken, 17.03.2016 tarihli dilekçesi ile Üniversiteye engelli kontenjanından, Genel İdare Hizmetleri

Sınıfı memur kadrosuna naklen atanma talebinde bulunduğu, talebinin uygun görülerek Genel İdare

Hizmetleri Sınıfında memur kadrosuna eşdeğer kadro olan Bilgisayar İşletmeni kadrosuna atamasının yapıldığı, Üniversitede bilgisayar işletmeni kadrosunda görev yapmakta iken, 19.02.2021 tarih ve kayıt numaralı dilekçesi ile tekniker kadrosuna atanma talebinde bulunduğu, bu talebinin Üniversite Yapı

İşleri ve Teknik Daire Başkanlığına sorulduğu ve ilgili Daire Başkanlığı harita ve kadastro teknikerine ihtiyaç olmadığının bildirildiği,

2.2. Üniversitede bir adet harita ve kadastro teknikerliği kadrosunun dolu olduğu, boş olan tekniker kadrolarının da Üniversite ihtiyaç alanlarına göre dağılımının yapıldığı,

2.3. daha önce tekniker kadrosunda iken kendi tercihi ile Genel İdare Hizmetleri sınıfında memur kadrosuna geçtiği, daha önce tekniker kadrosuna atanması nedeniyle, sınavsız aynı kadroya atanabilme hakkı bulunsa da, kurum ihtiyacının ve yeterli boş tekniker kadrosunun olmaması nedeniyle, harita ve kadastro teknikeri olarak atanma talebinin uygun görülmediği,

ifade edilmiştir.

III. İLGİLİ MEVZUAT

3. 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi

Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”

4. 14/6/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,

5. 12.04.2014 Tarihli ve 28970 Sayılı Resmi Gazetede Yayımlanan Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin,

5.1. “Görev grupları” başlıklı 5’inci maddesinde, “(1) Bu Yönetmelik kapsamında görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadro unvanları aşağıda gösterilmiştir.

…

(3) Unvan değişikliğine tabi kadrolar:

a) (Değişik:RG-11/3/2017-30004) …, tekniker, …

…

5.2. “Unvan değişikliği suretiyle atanacaklarda aranacak genel şartlar” başlıklı 8’inci maddesinde, “(Değişik:RG-4/2/2015-29257) (1) Bu Yönetmelikte belirtilen unvan değişikliğine tabi kadrolara atanabilmek için;

a) 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen hizmet şartlarını taşımak, b) Unvan değişikliği sınavında başarılı olmak, gerekir.”

5.3. “Unvan değişikliğine tabi kadrolara yapılacak atamalarda aranacak özel şartlar” başlıklı 9’uncu maddesinde, “(1) Unvan değişikliği sınavı sonucu yapılacak atamalarda aranacak şartlar unvanlar itibarıyla aşağıda belirtilmiştir.

…

ğ) (Değişik:RG-11/3/2017-30004) …tekniker, … kadrolarına atanabilmek için;

1) İki veya üç yıl süreli mesleki veya teknik yüksek öğrenim mezunu olmak,”

5.4. “Görev grupları arasındaki geçişler ve sınavsız atanma” başlıklı 20’nci maddesinde, “…b)

Gruplar arasındaki görevde yükselme ve unvan değişikliği niteliğindeki atamalar görevde yükselme sınavı veya unvan değişikliği sınavına tabidir. Ancak, Kurumda veya diğer kamu kurum ve kuruluşlarında daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavı veya unvan değişikliği sınavına tabi tutulmadan atama yapılabilir.”…

hükümleri düzenlenmiş bulunmaktadır.

IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ

6. Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; başvuranın talebinin reddi yönündeki öneri, Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.

V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme

7. 2015 yılı Ağustos ayına kadar Orman Genel Müdürlüğü taşra teşkilatında harita ve kadastro teknikeri olarak görev yapan, 2015 yılı Mayıs ayında yapılan EKPSS sonucuna göre Silivri Belediye Başkanlığı emrine engelli memur olarak yerleştirilen, burada çalışmaktayken Burdur Mehmet Akif Ersoy Üniversitesi emrine harita ve kadastro teknikeri unvanı ile atanmak üzere naklen atanma talebinde bulunan, akabinde

Üniversite bünyesinde bilgisayar işletmeni olarak göreve başlayan başvuran engellilik durumu da dikkate alınarak tekniker unvanına atanmayı talep etmektedir.

8. İlgili idare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin tetkiki neticesinde, başvuranın Afyonkarahisar

Orman İşletme Müdürlüğünde harita ve kadastro teknikeri olarak görev yapmakta iken, EKPSS 2015/1 sınav sonucuna göre yapmış olduğu tercih sonucunda, GİHS (engelli kontenjanında) memur olarak Silivri

Belediyesine yerleştirilerek atamasının yapıldığı, Silivri Belediyesinde görev yapmakta iken, 17.03.2016 tarihli dilekçesi ile Üniversiteye engelli kontenjanından, Genel İdare Hizmetleri Sınıfı memur kadrosuna naklen atanma talebinde bulunduğu, talebinin uygun görülerek Genel İdare Hizmetleri

Sınıfında memur kadrosuna eşdeğer kadro olan Bilgisayar İşletmeni kadrosuna atamasının yapıldığı, Üniversitede bilgisayar işletmeni kadrosunda görev yapmakta iken, tekniker kadrosuna atanma talebinde bulunduğu, daha önce tekniker kadrosuna atanması nedeniyle, sınavsız aynı kadroya atanabilme hakkı bulunsa da, kurum ihtiyacının ve yeterli boş tekniker kadrosunun olmaması nedeniyle, harita ve kadastro teknikeri olarak atanma talebinin uygun görülmediği anlaşılmaktadır.

9. Tekniker kadrosu Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde

Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 5’inci maddesi uyarınca unvan değişikliğine tabi bir kadro olarak düzenlenmekte ancak, yine aynı Yönetmeliğin 20’nci maddesinde Kurumda veya diğer kamu kurum ve kuruluşlarında daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavı veya unvan değişikliği sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği öngörülmektedir. Bu kapsamında, başvuranın her ne kadar tekniker kadrosuna diğer kamu kurum ve kuruluşlarında daha önce tekniker olarak görev yapmış olması sebebiyle unvan değişikliği sınavına tabi tutulmadan atanma hakkı bulunsa da, Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları

Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 20’nci madde hükmü metninde yer alan

“… atama yapılabilir.” ibaresinden de anlaşılacağı üzere, ilgili idarenin başvuranı, unvan değişikliği sınavına tabi tutmaksızın tekniker kadrosuna atama hususunda takdir yetkisi bulunmaktadır.

10. Takdir yetkisi, idarenin belli şart ve durumların meydana gelmesi halinde belli bir kararı alıp almamak veya kanunda öngörülen değişik çözümler arasında bir seçim yapmak konusunda tanınan bir serbestiye ya da belirli bir konuda karar alabilmek için hangi şart ve durumların ortaya çıkması gerektiğini tespit etmek imkânına sahip olması olarak tanımlanmaktadır. İdari işlemler tesis edilirken, İdareler, bağlı yetki veya takdir yetkisi çerçevesinde karar alırlar. Bu doğrultuda, idari işlemin yetki, şekil, sebep, konu ve maksat unsurlarının tümünün hukuk kuralları tarafından önceden belirlenerek, idareye belli bir yönde hareket etme hususunda bir tercih tanınmamışsa veya idareye belli bir tasarrufta bulunması kesin olarak emredilmişse bağlı yetkiden, idarenin nerede ve nasıl bir tasarrufta bulunacağının hukuk kuralları ile önceden kesin bir şekilde belirlenmediği durumlarda ise idarenin takdir yetkisinden söz edilmektedir. (Halil Kalabalık, İdare

Hukukunda Takdir Yetkisi Kavramı ve Benzer Kurumlarla Karşılaştırılması, Gazi Üniversitesi Hukuk

Fakültesi Dergisi Cilt 1, Sayı 2, Aralık 1997)

11. Bu itibarla, İdareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması idarenin görevlerinin niteliği gereği zorunludur. Ancak, idarenin takdir yetkisi, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği anlamına gelmemektedir. Bir başka deyişle, idareye yasalarla tanınan takdir yetkisinin mutlak olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğunu da belirtmek gerekmektedir. (Danıştay 2. Dairesinin, 17/09/2015 tarihli E. 2015/2662, K. 2015/7471 sayılı kararı).

12. Somut olay kapsamında, başvuran tarafından her ne kadar ilgili idareye naklen atanma sürecinde tekniker kadrosuna atanma talebinde bulunduğu iddia edilmiş olsa da, başvuranın naklen atanma talebini konu edinen 17.3.2016 tarihli dilekçesinde Genel İdare Hizmetleri Sınıfı engelli memur kadrosuna atanma talebinde bulunduğu, Üniversitede bir adet harita ve kadastro teknikerliği kadrosunun dolu olduğu, boş olan tekniker kadrolarının da Üniversite ihtiyaç alanlarına göre dağılımının yapıldığı, halihazırda ilgili idarenin harita ve kadastro teknikerine ihtiyacı bulunmadığı hususları birlikte göz önünde bulundurulduğunda, başvuranın ilgili idarece harita ve kadastro teknikeri kadrosuna atanmaması işleminin kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda tesis edildiği görülmektedir.

13. Kurumumuzca yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; yukarıda sözü edilen mevzuat hükümleri ve yargı içtihatları uyarınca, ilgili idarenin başvuranı harita ve kadastro teknikeri kadrosuna atamama işlemini, ilgili kadronun dolu olması hasebiyle ihtiyaç bulunmadığı gerekçesiyle tesis ettiği, söz konusu işlemin kamu yararı ve hizmet gerekleri kriterleri dikkate alınmaksızın tesis edildiğine ilişkin herhangi bir somut bilgi ve belgenin de dosya içeriğinde bulunmadığı hususları birlikte göz önünde bulundurularak, Burdur Mehmet Akif Ersoy Üniversitesinin başvuranı harita ve kadastro teknikeri kadrosuna atamaması yönünde tezahür eden işleminde hukuka ve hakkaniyete aykırı bir durum bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme

14. İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu

Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmede, şikayet başvurusu kapsamında, idarenin, başvurana ilişkin işlemlerle ilgili bilgi ve belgeleri süresi içerisinde ve gerekçeli olarak kurumumuza gönderdiği, bu anlamda “kararların gerekçeli olması” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun hareket ettiği ancak, başvuru sahibine verdiği cevapta idari işleme karşı hangi sürede hangi mercie başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir.

VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA

15. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Isparta İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.

VII. KARAR

Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE;

Kararın, BAŞVURANA ve BURDUR MEHMET AKİF ERSOY ÜNİVERSİTESİ

REKTÖRLÜĞÜNE tebliğine,

Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.

Şeref MALKOÇ

Kamu Başdenetçisi