İdarenin şikayet kararını geç tebliğ etmesi itirazen şikayet başvurusunun süre aşımına uğramamasına neden olur mu (KİK)

MEB Eğitim Araçları ve Donatım Dairesi Başkanlığı Satın Alma Şube Müdürlüğü tarafından 31.08.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Büro Makinaları Alımı” ihalesine ilişkin olarak Advanced Micro Devices Inc.‘nin 27.08.2010 tarih ve 22989 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 03.09.2010 tarih ve 2010/UM.II-2696 sayılı Kararı ile, “Başvurunun reddine“karar verilmiştir.

Davacı Advanced Micro Devices Inc. Vekili Av. Gökhan Muhtaranlar tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 5. İdare Mahkemesinin 04.04.2011 tarih ve E:2010/2475 sayılı kararında,

“4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun İdareye Şikayet Başvurusu başlıklı 55. maddesinde, İdarenin, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, alınan kararın, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirileceği, ilan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmayacağı, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği, idareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamayacağı; Bildirim ve Tebligat Esasları başlıklı 65. maddesinde ise, iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci günün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılacağı, tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihinin esas alınacağı hükme bağlanmıştır.

03.01.2009 gün ve 27099 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin Karar Gereklerinin Yerine Getirilmesi başlıklı 13. maddesinde, şikayeti sonuçlandıran idarenin kararı, en geç üç gün içerisinde başvuru sahibi ile aday veya isteklilere bildirileceği hükme bağlanmıştır.

Dosyanın incelenmesinden, Milli Eğitim Bakanlığı Eğitim Araçları ve Donatım Dairesi Başkanlığı Satın Alma Şube Müdürlüğü tarafından yapılan 31.08.2010 gün ve 2010/68445 sayılı “Büro Makineleri Alımı” ihalesine ilişkin ihale dokümanını 04.08.2010 gününde satın alan davacı şirket tarafından aynı gün idare kaydına dilekçe ile şikayet başvurusunda bulunduğu, başvurunun reddi üzerine de 27.08.2010 günlü dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, Kamu İhale Kurulu’nun 03.09.2010 gün ve 2010/UM.II-2696 sayılı işlemiyle itirazen şikayet başvurusunun, idarenin şikayet başvurusu üzerine on günlük sürede bir karar vermediği, şikayetçinin 4734 sayılı Yasa’nın ilgili maddeleri gereği idarenin on günlük karar verme süresinin bitimini takip eden on günlük süre içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerektiği halde, bu süre geçtikten sonra 27.08.2010 gününde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğunun anlaşıldığı gerekçesiyle davacı şirketin itirazen şikayet başvurusunun süre aşımı nedeniyle reddedilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Olayda, uyuşmazlığın çözüme kavuşturulması için Mahkememizce yapılan 20.01.2011 günlü ara kararına cevaben gönderilen bilgi ve belgelerden, 31.08.2010 günü yapılan ihale dokümanının davacı şirket tarafından 04.08.2010 günü satın alındığı, aynı gün 3400 sayı ile işlem gören dilekçesiyle idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin 13.08.2010 günlü işlemiyle şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına karar verildiği, bu kararın 16.08.2010 günü iadeli taahhütlü olarak gönderildiği, davacı şirket yetkilileri tarafından durumun şifahen öğrenildiği ve 16.08.2010 günü yapılan tebligatın mevzuatta belirlenen yedi günlük süre içinde, yani 23.08.2010 gününe kadar, şirkete ulaşmaması nedeniyle tebligat bu tarihte yapılmış kabul edilerek bu tarihten itibaren on günlük yasal süre içinde, 27.08.2010 günü itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin şikayet başvurusunun reddine ilişkin kararının 07.09.2010 günü davacı şirkete tebliğ edildiği görülmektedir.

Bu durumda, her ne kadar davalı idare tarafından, davacı şirketin şikayet başvurusu üzerine idarece herhangi bir işlem tesis edilmediği gerekçesiyle dava konusu işlem tesis edilmişse de, şikayet başvurusunun 16.08.2010 günü postaya verilen 13.08.2010 günlü işlemle reddedilmesi karşısında, ihalelere yönelik başvuru süreleriyle ilgili olarak yukarıda anılan mevzuat hükümlerinde belirlenen sürelere uyularak yapılan itirazen şikayet başvurusunun süre aşımı nedeniyle reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulu’nca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulu’nun 03.09.2010 tarih ve 2010/UM.II-2696 sayılı Kararınıniptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.