İdari şartnamenin “Diğer Hususlar” bölümünde yer alan düzenlemelere ilanda yer verilmemesi (KİK)

23.05.2008 tarih ve 06.02.28.0132/2008-24E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

            İstanbul Büyükşehir Belediyesi İhale İşleri Müdürlüğü’nce 07.04.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tem Çıkışı D-100 Bağlantı Yolu Hadımköy Kavşak Tamamlama İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Soylu Mühendislik Müş. İnş. San. Ltd. Şti.’nin 07.04.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 11.04.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin  21.04.2008 tarih ve 11592 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.04.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

            1) İhale dokümanı arasında mekanik imalatlar ile peyzaj ve çevre düzenleme işlerine ait teknik şartnamelerin yer almadığı,

            2) İhale dokümanı içerisinde mahal listesinin bulunmadığı,

            3) Sözkonusu tamamlama ihalesinde doküman arasında verilen proje ve eklentileri arasında Seviye Tespit tutanağının bulunmadığı, bazı imalatların yapılıp yapılmayacağı hususunun projelerden net olarak anlaşılamadığı,

            4) İdari şartnamenin “Diğer Hususlar” başlıklı bölümünde yer alan düzenlemelerin ihale ilanında yer almadığı,

            5) Şartname bedelinin 4734 sayılı Kanunun 28 inci maddesine aykırı olduğu,

            6) İhale dokümanı içerisinde ödemeye esas pursantaj listelerinin ilerleme yüzdelerinin yer almadığı,

            7) İnşaat işleri özel teknik şartnamesinin sonuna eklenen cezai müeyyidelerin oldukçe fazla belirlenmesinin mevzuata aykırı rekabeti engelleyecek nitelikte olduğu, bu tür cezaların teknik şartname içerisinde düzenlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1)      Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak :

İhale dokümanından, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen sözkonusu işin İnşaat İmalatları, Elektrik İmalatları ve Nakliye olmak üzere üç kısımdan oluşturulduğu, yaklaşık maliyetin bu maliyet kalemleri esas alınarak belirlendiği, birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinin 140 adet iş kaleminden oluştuğu, her bir iş kalemine ilişkin birim fiyat tarifleri ve birim fiyat analizlerinin ihale dokümanı içerisinde yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin iddiasında yer alan 204-606, 204-611, 204-617 poz no.lu iş kalemlerinin maliyet kalemi olarak elektrik imalatları kısmında yer aldığı, sözkonusu iş kalemlerinin birim fiyat tarifleri ve birim fiyat analizlerinden Bayındırlık ve İskan Bakanlığının makina tesisatına ilişkin birim fiyatlarının 204-600 poz başlıklı kısmında yer alan  204-606 (Yumuşak Polietilen Basınçlı Boru ø 32, 5.4 mm. 10 atm.), 204-611 (Yumuşak Polietilen Basınçlı Boru ø 63, 6.8 mm. 6 atm.), 204-617 (Yumuşak Polietilen Basınçlı Boru ø 110, 11.8 mm. 6 atm.) birim fiyatlarından oluşturulduğu belirlenmiştir.

Bayındırlık ve İskan Bakanlığının makina tesisatına ilişkin birim fiyatlarda 204-600 poz no lu kısmın “Yumuşak polietilen basınçlı borular: (Ölçü: m) (TS-418/2 PE 32 sınıfı, 10 Atmosfer için SDR 6 serisi, 6 Atmosfer için SDR 9,4 serisi).” olarak teknik özelliklerin TS standartları ayrıntısında tanımlandığı, birim fiyat teklif cetvelinde makine tesisat birim fiyatları kullanılan sözkonusu 3 adet 204-606, 204-611, 204-617 poz no.lu iş kalemlerinin ihale konusu işin toplam maliyeti içerisindeki oranının ‰ 0,17 (Onbinde onyedi) olduğu anlaşılmıştır.

            Ayrıca ihale konusu işin kesin projesinden ve ihale dokümanında yer alan birim fiyat teklif cetvelini oluşturan iş kalemleri birim fiyat tarifleri ve birim fiyat analizlerinden ihale konusu işin içerisinde peyzaj imalatının yer almadığı tespit edilmiştir.

            Bu durumda yukarıdaki tespitler dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

            2) Başvuru sahibinin 2 nci ve 3 üncü iddiasına ilişkin olarak :

İdari şartnamenin “Teklif ve Sözleşmenin Türü ile Kısmi Teklif Verilip Verilmeyeceği” başlıklı 20 nci maddesinde; “İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, üzerine ihale yapılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat sözleşme düzenlenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

            Yukarıda yer alan düzenleme uyarınca başvuru konusu tamamlama ihalesinin, yapılacak imalatlara ilişkin iş kalemlerinin ve bu iş kalemlerinin miktarlarının idarece tespit edilerek Birim Fiyat Teklif Cetveli oluşturularak birim fiyat teklif almak suretiyle yapıldığı anlaşılmıştır.

Ayrıca ihale dokümanında oluşturulan birim fiyatlara ilişkin birim fiyat tariflerinin, imalat miktarlarına ilişkin ayrıntılarının da yer aldığı, analizlerin ve ihale konusu işe ilişkin kesin projenin yer aldığı dikkate alındığında ihale dokümanı içerisinde mahal listesinin ve tamamlanacak kısma ilişkin seviye tespit tutanağının bulunmasına gerek bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı görülmüştür. 

            3) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İnceleme konusu ihaleye ait idari şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde yer alan 59 ve 60 ıncı maddelerinde; “Madde 59-Teklif dosyalarının ayrıntılı incelemesine geçildiğinde, tespiti yapılamayan iş deneyim belgelerine ait hakediş raporları isteklilerden talep edilmektedir. Bu nedenle teklif dosyası içerisinde sunulan iş deneyim belgesinin içeriğini açıklayan hakediş raporlarının teklif dosyası içerisinde sunulması, inceleme sırasında kolaylık sağlayacaktır.

Madde 60- Birim fiyat teklif cetvelinin esasını oluşturan yaklaşık maliyetin hazırlanmasında Bayındırlık Bakanlığı, Devlet Su işleri, İstanbul Büyükşehir Belediyesi, Demiryolları Limanlar ve Hava Meydanları, İller Bankası, İstanbul Su Kanalizasyon İdaresi, Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş., Türk Telekom A.Ş. ve Milli Savunma Bakanlığı birim fiyat kitaplarına ait imalat pozları kullanılmaktadır.

Aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde ve sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere, İdare tarafından verilen ihale dokümanı içerisinde verilen analizlerin ve alt analizlerin doldurularak tekliflerin ekinde verilmesi zorunludur.

            Bahse konu analizler, alt analizler ile bu analizlerin içeriği olan rayiç tipi ve miktarları idaremiz tarafından yapım şartlarına uygun analizler olarak kabul edilmektedir. Bundan dolayı söz konusu analizlerdeki rayiç miktarları, istekli tarafından teklif ekinde sunulan analizlerde aynen korunmak zorundadır.

            İhale dokümanı içerisinde bulunan rayiç listesi teklif ekinde sunulacaktır. Liste ile sabitlenen bu rayiçlerin, farklı pozlarda mükerrer olarak bulunması durumunda, rayiç fiyatları kesinlikle değiştirilmeyecek ve aynı rayicin fiyatı farklı pozlarda farklı verilmeyecektir.

            Bunun yanında birim fiyat teklif cetvelinde bulunan pozlara ait kar oranı cetvelinin ayrıca doldurularak teklif ekinde sunulması zorunludur. Kar oranı cetvelinde bulunan oranlar, analizlerdeki ‘‘müteahhit karı ve genel giderler’’ bölmesine aynen taşınacaktır.

            Ayrıca teklif ekinde sunulması istenen analiz, alt analiz, rayiç listesi ve birim fiyat teklif cetvelinin tümünün CD ortamında da verilmesi zorunludur.”düzenlenmesi yer aldığı halde, ihale ilanında bu konular ile ilgili  herhangi bir düzenleme yapılmamıştır.

4734 sayılı Kanunun 24 üncü maddesinde; “İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilânlarda yer verilemez.” hükümleri bulunmaktadır.

Yine aynı Kanunun “İlânın Uygun Olmaması” başlıklı 26 ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, idarelerce ilânların yayımlanmasını takibeden on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale ve ön yeterlik ilanlarının düzenlenmesi” başlıklı 28 inci maddesinde; “ İhale ilanları, ihale dokümanında yer alan bilgiler esas alınmak suretiyle, ihale usulüne göre oluşturulan standart ihale ve ön yeterlik ilan formlarına uygun olarak hazırlanır (standart formlar KİK002.0/Y, KİK003.0/Y ve KİK004.0/Y).

İhale ve ön yeterlik ilanlarında yer alan bilgiler ile ihale veya ön yeterlik dokümanını oluşturan belgelerde idarece yapılan düzenlemelerin birbirine uygun olması gerekir.

İhale ve ön yeterlik dokümanında belirtilmeyen hususlara ilanlarda yer verilemez.” hükmü,

Yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında isteklilere verilen idari şartnamenin yukarıda yer alan “Diğer Hususlar” bölümünde yer alan teklif değerlendirilmesine esas düzenlemelerin ihalenin 11.03.2008 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayınlanan ilanında hiç belirtilmediği, bu durumun yukarıda yer alan 4734 sayılı Kanunun 24 ve 26 ncı maddeleri ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 28 inci maddelerine aykırı olduğu ve isteklileri tereddüde düşürecek nitelikte olduğu ve ihale ilanında öngörülmeyen katılım kriterlerine ilişkin düzenlemelerin idari şartnamede yapılmış olmasının düzeltici işlemle giderilemeyecek bir aykırılık oluşturduğu anlaşılmıştır.

            4) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 4.1.(c) maddesinde ve ihale ilanının 6 ncı maddesinde ihale doküman satış bedelinin 700 YTL olduğu belirtilmiştir.

            4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve Ön Yeterlik Dokümanının Verilmesi” başlıklı 28 inci maddesinde; “İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir.Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. Doküman bedeli, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce tespit edilir.” hükmü bulunmaktadır.

Buna göre, doküman bedelinin idarelerce basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde tespit edilmesi ve basım maliyetinin tespitine ilişkin belge ve bilgileri içeren bir tutanak düzenlenmesi gerekmektedir.

İdarece ihale işlem dosyası kapsamında dokümanın basım maliyetinin tespitine ilişkin tutanakta; ihale dokümanı bedelini yaklaşık maliyet ve analizleri (CD+İşçilik+CD Çoğalt. Cih. Maliyeti+Bakımı) 250 YTL, İhale şartnameleri (CD+İşçilik+CD Çoğalt. Cih. Maliyeti+Bakımı) 250 YTL, Proje Maliyeti ((CD ortamında) proje birim maliyeti +CD maliyeti) 200 YTL, toplam 700 YTL olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; söz konusu ihalede, ihale dokümanının İdari Şartname, Standart Formalar, Sözleşme Tasarısı, Özel Teknik Şartname, Özel Teknik Şartname – Elektrik, Yapım İşleri Genel Şartnamesi, Birim Fiyat Teklif Cetveli  +  Analizler ve Projelerden  oluştuğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan tespitler ve 32 adet ihale dokümanının satın alınması hususları dikkate alındığında, belirlenen doküman bedelinin yukarıda anılan mevzuat hükümlerine aykırı olmadığı düşünülmektedir.

            5) Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

Anahtar teslim götürü bedel işler için hazırlanan Yapım İşlerine Ait Tip Sözleşmenin “Ödeme Yeri ve Şartları” başlıklı 12 inci maddesinde; “12.2. Hakediş raporları, ihale dokümanında öngörülen ilerleme yüzdeleri üzerinden, bu Sözleşmenin eki olan Yapım işleri Genel Şartnamesinde düzenlenen esaslar çerçevesinde, kanuni kesintiler de yapılarak ………. günde bir düzenlenir ve idarece onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanarak on beş gün içinde ödenir.” düzenlemesi,

Teklif birim fiyatlı işler için hazırlanan Yapım İşlerine Ait Tip Sözleşmenin 12 nci maddesinde “12.2. Hakediş raporları, bu Sözleşmenin eki olan Yapım İşleri Genel Şartnamesinde düzenlenen esaslar çerçevesinde, kanuni kesintiler de yapılarak ………. günde bir düzenlenir ve idarece onaylandıktan sonra otuz gün içinde tahakkuka bağlanarak on beş gün içinde ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş Raporları” bölümünün “Geçici hak ediş raporları” başlıklı 40 ıncı maddesinde; “Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, a) Birim fiyat esasına göre yaptırılan işlerde; Sözleşmeye ekli birim fiyat teklif cetvelinde yazılı veya sonradan düzenlenen yeni birim fiyatlar ile metrajlarından hesaplanan iş kalemi miktarlarının çarpımı üzerinden hesaplanan tutardan sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan düzenlemeler gereğince birim fiyat teklif almak suretiyle yapılan başvuru konusu ihalede ödemeye esas pursantaj listelerinin ilerleme yüzdelerinin ihale dokümanında yer alma zorunluluğu bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları yerinde bulunmamıştır.

6) Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teknik şartnameler” başlıklı 22 nci maddesinde; “Yapım işinin teknik ayrıntıları ve şartları ile projesini de kapsayan teknik şartnameler hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. İdarelerce hazırlanacak teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

İhale konusu yapım işinin her türlü özelliğini belirten teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına ihale yoluyla hazırlattırılabilir.”  düzenlemesi,

Teklif birim fiyatlı işler için hazırlanan Yapım İşlerine Ait Tip Sözleşmenin “Sözleşmenin Ekleri” başlıklı 9 uncu maddesinde; “9.1. İhale dokümanı, sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, idareyi ve yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki ya da farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihaleye ilişkin İnşaat Özel Teknik Şartnamesinin “Cezalar” başlıklı (M) bölümünde “1-) Belirtilen sayıda ekip kurmaması durumda YÜKLENİCİ´ye kurmadığı ekip sayısı başına 250.-YTL./gün ceza kesilecektir.

2-) Çalışma süresince gerektiğinde yükleniciden ilave ekip kurmaları yazıyla istenecektir. Yazı tarihinden itibaren 7 gün içinde ekip oluşturulmaması durumunda 250.-YTL. /gün ceza kesilecektir.

3-) Kötü işçilik yapılması durumda o işçilik bedeli YÜKLENİCİ´ye kesinlikle ödenmeyecektir. Ayrıca yapılan imalat tekrar yaptırılacaktır.

4-) Asfalt Serim esnasında;

4.1-                                    Ek yerlerinin düzgün kesilmemesi veya kesilmeden yapılması durumunda 200.-YTL. ceza kesilecektir.

4.2-                Düzgün temizlik yapılmaması durumunda 200.-YTL. ceza kesilecektir.

4.3-                Asfalt  serilecek alanın kenarlarına ve tabanına homojen bir şekilde emülsiyon atılmaması durumunda 10.-YTL,/m² ceza kesilecektir.

4.4-                                    Asfalt serim yapılan alanda önerilen daha kalın asfalt serme durumunda 200.YTL./mt ceza kesilecektir.

4.5-                Özellikle 1.kat asfaltın sıkıştırılması sırasında kenar noktalarını sıkıştırmak için kompaktör kullanılmaması durumunda 100.-YTL./mt. ceza kesilecektir.

4.6-                                    Mastar kullanılmadığı için yüzey düzgünlüğünün sağlanamaması durumunda 100.-YTL./mt ceza kesilecektir.

4.7-                Ek yerleri ve yüzeyde gelberi  işçiliğin düzgün yapılmaması durumunda 100. YTL. ceza kesilecektir.

4.8-                Kamyonların brandalı gelmemesi durumunda 100.-YTL. ceza kesilecektir.

4.9-                Trafik  emniyet  tedbirlerinin yeterince  veya  hiç  alınmaması  durumunda 300.YTL./gün ceza kesilecektir.

4.10-            Molozun sahada kaldığı gün başına 300.-YTL. ceza kesilecektir.

4.11-              Yüklenicinin makinelerinde “İstanbul Büyükşehir Belediyesi” logosu bulunacaktır. Bulunmadığı takdirde 100 YTL/adet ceza kesilecektir.

4.12-            İdarenin ve Fen İşleri Daire Başkanlığı/Altyapı Hizmetleri Şube müdürlüğü´nden kaynaklanan sebeplerden dolayı ay sonunda, ilgili aya ait irsaliye ve ataşmanlar takip eden ayın 10´una kadar getirmeyen yükleniciye 10´unundan itibaren getirmediği her gün için 100.-YTL./gün ceza kesilecektir.

4.13-                            Yamanın tamamlanmasından sonra izolasyon malzemesi sürülmediği taktirde100.-YTL ceza kesilecektir.

4.14-            Yüklenicinin makinelerinin arızalanması durumunda, arızanın giderilmesi için yükleniciye 1 gün müsaade edilecektir. Şayet arıza 1 günde giderilmezse yüklenici yerine başka bir makine getirmek zorundadır. Aksi takdirde 250 YTL.-/gün hakedişten kesilecektir.

5-) Asfalt Nakil esnasında;

5.1-                Kamyonun arızalanması, kaza yapması gibi durumlarda zayii olan asfalt bedelini idare yükleniciden kesme hakkına sahiptir.

5.2-                Yüklenici, Fen İşleri Daire Başkanlığı/Altyapı Hizmetleri Şube Müdürlüğu´nün belirlediği günlük miktarı taşımakla yükümlüdür. Taşıyamadığı ve kamyon temin edemediği durumlarda Fen İşleri Daire Başkanlığı / Altyapı Hizmetleri Şube Müdürlüğü aynı nakliyeyi başka firmaya yaptırma hakkına sahiptir.Yaptırılan nakliye bedeli ayrıca yükleniciye fatura edilir.

5.3-                Yüklenicinin kamyonları yeterli gelmediği durumlarda süreli ihtar ve Fen İşleri Daire Başkanlığı/Altyapı Hizmetleri Şube Müdürlüğü, Başkanlık Makamının Onayını alarak sözleşmeyi tek taraflı fesih edip yüklenicinin teminatına el koyabilir.

5.4-                Brandasız kamyon gelmesi durumunda 100.-YTL ceza kesilecektir.

6-) Cezalar tutanağa bağlanıp hak edişlerden düşülecektir” düzenlemesi yer almaktadır..

Bahse konu teknik şartname düzenlemesinde sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olarak ekip kurulması, asfalt serimi ve nakli esnasında uyulması gereken hususlar ile bunlara uyulmadığı takdirde öngörülen cezai müeyyidelere yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan düzenlemeler gereğince işin yürütülmesi esnasında yüklenici tarafından uyulması gereken hususlara uyulmadığı takdirde öngörülecek cezai müeyyidelerin kapsam ve niteliği gereği 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile ilgili mevzuata aykırı olmamak, ihale dokümanında yer alan diğer düzenlemeler ile çelişki ve belirsizlik yaratmamak koşulu idari şartnamenin ve sözleşme tasarısının “Diğer Hususlar” bölümünde düzenlenmesi mümkün bulunmaktadır.

Ancak Teklif birim fiyatlı işler için hazırlanan Yapım İşlerine Ait Tip Sözleşmenin “Sözleşmenin Ekleri” başlıklı 9 uncu maddesinde ihale dokümanı, sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olduğu, idareyi ve yükleniciyi bağladığı hüküm altına alındığından sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin idarenin öngördüğü cezai müeyyidelerin teknik şartnamede yer almasının teklif vermeye etkili bir husus oluşturmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları yerinde görülmemiştir.

B) İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 20 nci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

          g) Dokümana süresinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş ise ilgili dokümanın Kanun ve ilgili mevzuatına uygun olup olmadığı yönünden yapılan incelemede,

İnceleme konusu ihaleye ilişkin İnşaat Özel Teknik Şartnamesinin “Cezalar” başlıklı (M) bölümünde “1-) Belirtilen sayıda ekip kurmaması durumda YÜKLENİCİ´ye kurmadığı ekip sayısı başına 250.-YTL./gün ceza kesilecektir.

2-) Çalışma süresince gerektiğinde yükleniciden ilave ekip kurmaları yazıyla istenecektir. Yazı tarihinden itibaren 7 gün içinde ekip oluşturulmaması durumunda 250.-YTL. /gün ceza kesilecektir.

3-) Kötü işçilik yapılması durumda o işçilik bedeli YÜKLENİCİ´ye kesinlikle ödenmeyecektir. Ayrıca yapılan imalat tekrar yaptırılacaktır.

4-) Asfalt Serim esnasında;

4.15-                             Ek yerlerinin düzgün kesilmemesi veya kesilmeden yapılması durumunda 200.-YTL. ceza kesilecektir.

4.16-            Düzgün temizlik yapılmaması durumunda 200.-YTL. ceza kesilecektir.

4.17-            Asfalt  serilecek alanın kenarlarına ve tabanına homojen bir şekilde emülsiyon atılmaması durumunda 10.-YTL,/m² ceza kesilecektir.

4.18-                             Asfalt serim yapılan alanda önerilen daha kalın asfalt serme durumunda 200.YTL./mt ceza kesilecektir.

4.19-            Özellikle 1.kat asfaltın sıkıştırılması sırasında kenar noktalarını sıkıştırmak için kompaktör kullanılmaması durumunda 100.-YTL./mt. ceza kesilecektir.

4.20-                             Mastar kullanılmadığı için yüzey düzgünlüğünün sağlanamaması durumunda 100.-YTL./mt ceza kesilecektir.

4.21-            Ek yerleri ve yüzeyde gelberi  işçiliğin düzgün yapılmaması durumunda 100. YTL. ceza kesilecektir.

4.22-            Kamyonların brandalı gelmemesi durumunda 100.-YTL. ceza kesilecektir.

4.23-            Trafik  emniyet  tedbirlerinin yeterince  veya  hiç  alınmaması  durumunda 300.YTL./gün ceza kesilecektir.

4.24-            Molozun sahada kaldığı gün başına 300.-YTL. ceza kesilecektir.

4.25-              Yüklenicinin makinelerinde “İstanbul Büyükşehir Belediyesi” logosu bulunacaktır. Bulunmadığı takdirde 100 YTL/adet ceza kesilecektir.

4.26-            İdarenin ve Fen İşleri Daire Başkanlığı/Altyapı Hizmetleri Şube müdürlüğü´nden kaynaklanan sebeplerden dolayı ay sonunda, ilgili aya ait irsaliye ve ataşmanlar takip eden ayın 10´una kadar getirmeyen yükleniciye 10´unundan itibaren getirmediği her gün için 100.-YTL./gün ceza kesilecektir.

4.27-                            Yamanın tamamlanmasından sonra izolasyon malzemesi sürülmediği taktirde100.-YTL ceza kesilecektir.

4.28-            Yüklenicinin makinelerinin arızalanması durumunda, arızanın giderilmesi için yükleniciye 1 gün müsaade edilecektir. Şayet arıza 1 günde giderilmezse yüklenici yerine başka bir makine getirmek zorundadır. Aksi takdirde 250 YTL.-/gün hakedişten kesilecektir.

5-) Asfalt Nakil esnasında;

5.5-                Kamyonun arızalanması, kaza yapması gibi durumlarda zayii olan asfalt bedelini idare yükleniciden kesme hakkına sahiptir.

5.6-                Yüklenici, Fen İşleri Daire Başkanlığı/Altyapı Hizmetleri Şube Müdürlüğu´nün belirlediği günlük miktarı taşımakla yükümlüdür. Taşıyamadığı ve kamyon temin edemediği durumlarda Fen İşleri Daire Başkanlığı / Altyapı Hizmetleri Şube Müdürlüğü aynı nakliyeyi başka firmaya yaptırma hakkına sahiptir.Yaptırılan nakliye bedeli ayrıca yükleniciye fatura edilir.

5.7-                Yüklenicinin kamyonları yeterli gelmediği durumlarda süreli ihtar ve Fen İşleri Daire Başkanlığı/Altyapı Hizmetleri Şube Müdürlüğü, Başkanlık Makamının Onayını alarak sözleşmeyi tek taraflı fesih edip yüklenicinin teminatına el koyabilir.

5.8-                Brandasız kamyon gelmesi durumunda 100.-YTL ceza kesilecektir.

6-) Cezalar tutanağa bağlanıp hak edişlerden düşülecektir” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu teknik şartname düzenlemesinde sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olarak ekip kurulması, asfalt serimi ve nakli esnasında uyulması gereken hususlar ile bunlara uyulmadığı takdirde öngörülen cezai müeyyidelere yer verildiği görülmüştür.

            Sözkonusu cezai müeyyidelerin içeriği, niteliği ve miktarı incelendiğinde anılan düzenlemelerde belirsiz ifadelerin yer aldığı, düzenlemelerin objektif kriterler içermediği işin mahiyetine uygun olmadığından ihale mevzuatına aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Esasta
   Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

 İstanbul Büyükşehir Belediyesi İhale İşleri Müdürlüğü tarafından yapılan 2008/29779 İKN´li “Tem Çıkışı D-100 Bağlantı Yolu Hadımköy Kavşak Tamamlama İnşaatı Yapım İşi” ihalesi hakkında düzenlenen esas inceleme raporunda yapılan değerlendirmelere ilişkin olarak;

 5 inci iddia ile ilgili olarak, idarece dokümanın basım maliyetinin tespitine ilişkin tutanakta; ihale dokümanı bedelini yaklaşık maliyet ve analizleri (CD+İşçilik+CD Çoğalt. Cih. Maliyeti+Bakımı) 250 YTL, İhale şartnameleri (CD+İşçilik+CD Çoğalt. Cih. Maliyeti+Bakımı) 250 YTL, Proje Maliyeti ((CD ortamında) proje birim maliyeti +CD maliyeti) 200 YTL, toplam 700 YTL olarak belirlendiği anlaşılmıştır. İhale doküman bedelinin hesabına basım maliyeti dışında diğer maliyetlere de yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu incelemeye konu ihalenin bu nedenle de iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, karara katılıyoruz.