İhale dokümanına yönelik yeni iddiaların itirazen şikayet başvurusunda dikkate alınması mümkün müdür (KİK)

Düzce Kamu Hastaneleri Birliği tarafından 22.10.2013 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan 2013/123711 IKN’li 24 Aylık Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmet Alım ihalesine ilişkin olarak,

Doruk Toplu Yemek ve Org. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 09.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 07.11.2013tarih ve 34086sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 20.11.2013 tarihli ve 2013/UH.I-4334 sayılı karar ile;

“Başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Doruk Toplu Yemek ve Org. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 29.01.2014 tarihli ve E:2013/1724 sayılı kararında,

” Dava konusu uyuşmazlık, davacının itirazen şikayet başvurusunda ileri sürdüğü üç husus açısından ayrı ayrı değerlendirildiğinde; yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine göre ihale dokümanlarına ilişkin olarak yapılan şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararlara karşı bu husustaki işlemin tebliğini izleyen günden itibaren 10 gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği gözönünde bulundurulduğunda, davacının, 02.10.2013 tarihli şikayet başvurusunda ileri sürdüğü hususlarla ilgili olarak idarece alınan karar ve düzenlenen zeyilnamede yer alan hususa ilişkin olarak bu kararın tebliğ edildiği 09.10.2013 tarihini izleyen günden itibaren 10 gün içinde ve en geç 19.10.2013 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken 07.11.2013 tarihinde kayda alınan dilekçe ile yapılan itirazen şikayet başvurusunun süre yönünden reddedilmesinde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Ancak, 09.10.2013 tarihli dilekçesinde, ihale dokümanında resmi ve ulusal bayram tatil günlerinde hangi personelin kaçar gün çalışacağının belirtilmemesi hususunda yapılan şikayet başvurusuna gelince; her ne kadar bu husustaki itirazen şikayet başvurusunun davalı idarece, “02.10.2013 tarihli ilk şikayet dilekçesinde bu hususa yer verilmediği, idarenin bu şikayet başvurusu üzerine aldığı 04.10.2013 tarihli kararda da bu hususla ilgili bir konuya yer verilmediği halde, idareye sunulan 09.10.2013 tarihli ikinci şikayet dilekçesinde bu hususa yer verildiği, bu aşamada isteklinin idareye ilk şikayet dilekçesinde iddia edilen ve idarenin şikayet üzerine aldığı kararda yer alan hususlarla ilgili olarak Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, başvurusuna yeni bir iddia eklemesinin, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8. maddesinin onuncu fıkrasına aykırılık teşkil ettiği” gerekçesiyle şekil yönünden reddedilmiş ise de, anılan Yönetmelik hükmünde, idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikayet başvurusuna konu edilemeyeceğinin düzenlendiği, bu hükmün, süresinde olmak kaydıyla daha önce yapılan şikayet başvurularından ayrı olarak ihale dokümanına ilişkin olarak yeni biri şikayet başvurusunda bulunulmasına engel olamayacağı, bakılan uyuşmazlıkta ise, davacının ihale dokümanını 29.09.2013 tarihinde satın aldığı, buna göre bu tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içinde ve en geç 09.10.2013 tarihine kadar söz konusu ihale dokümanlarına karşı şikayet başvurusunda bulunulabileceği, belirtilen iddiaya 02.10.2013 tarihli şikayet dilekçesinde yer vermemiş olsa dahi süresinde olduğundan dolayı 09.10.2013 tarihinde bu hususta yeni bir şikayet başvurusunda bulunabileceği anlaşılmış olup, bu husustaki itirazen şikayet başvurusunun şekil yönünden reddedilmesinde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.”gerekçesiyle “dava konusu işlemin üçüncü iddiaya ilişkin kısmının yürütmenin durdurulmasına” karar verilmiştir.

Anayasanın 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 28/1 maddesinde; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 20.11.2013tarihli ve 2013/UH.I-4334sayılı kararının üçüncü iddiaya ilişkin kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, üçüncü iddia yönünden esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.