İhale dokümanını satın alma talebi reddedilen kişi “istekli olabilecek” sayılır mı (KİK)

Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 01.04.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi İle Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak İntim İnşaat Ticaret Müşavirlik Ltd. Şti’nin 14.03.2011tarih ve 14049sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 21.03.2011 tarih ve 2011/UY.II-1062 sayılı Kararı ile, “Başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı İntim İnşaat Ticaret Müşavirlik Ltd. Şti. Vekili Av. Özgür Aslan tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 3. İdare Mahkemesinin 21.09.2011 tarih ve E:2011/1823 sayılı kararında,

“…Uyuşmazlık, davacı şirketin itirazen şikayet başvurusunda bulunma ehliyetini haiz olup olmadığına ilişkindir. 4374 sayılı Kanun’un 54.maddesinde, şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekler “aday, istekli, istekli olabilecekler” olarak belirlenmiştir. Kanun’un 4.maddesinde de, kimlerin, aday, istekli, istekli olabilecek kapsamında olduğu açıklanmış, “İstekli Olabilecek” kapsamında olmak için dokümanı satın almış olmak gerektiği belirtilmiştir.

Öte yandan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5.maddesinde, istekli olabileceklerin ihale dokümanının verilmesine ilişkin itirazen başvuruda bulunabileceği düzenlemesine yer verilmiştir.

Buna göre, “istekli olabilecek” kapsamında olmak için ihale dokümanını satın almış olmak gerekmekle birlikte, ihaleye katılmak için ihale dokümanını almak iradesini ortaya koyan ve bu talebin ihaleyi yapan idarece reddi halinde de, kişilerin “istekli olabilecek” kapsamına gireceği açıktır.

Olayda, davacı şirketin, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 01.04.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Genel Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı” ihalesine katılabilmek için, ihale dokümanını satın alma iradesini ortaya koyduğu, ancak dokümanın verilmediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, davacı şirketin ihale dokümanını satın alma talebi olduğundan ve bu talep ihaleyi yapan idarece reddedildiğinden, davacı şirket “İstekli Olabilecek” kapsamına girdiğinden, davacı şirketin itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenmesi gerektiğinden, başvurunun ehliyet yönünden reddine ilişkin dava konusu Kamu İhale Kurulu’nun 21.03.2011 tarih ve 201l/UY.I-1062 sayılı kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anılan kararın icaplarına göre alınan 03.11.2011 tarih ve 2011/MK-235 sayılı Kurul kararında;

“1) Kamu İhale Kurulu’nun 21.03.2011 tarih ve 2011/UY.II-1062 sayılı Kararının iptaline,

2) 17.10.2011 tarih ve 2011/UY.II-3456 sayılı Kurul Kararı ile ihale iptal edildiğinden karar verilmesine yer olmadığına;”kararı verilmiştir.

Ancak daha sonra Ankara 11. İdare Mahkemesinin 24.11.2011 tarih ve E:2011/1823, K:2011/1855 sayılı kararı ile;

“Davacı vekili Av. Ali Abacıoğlu 28.10.2011 tarihli dilekçesiyle davadan feragat ettiğini bildirdiğinden, feragat nedeniyle davanın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına” kararı verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulu’nca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle,

1) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçe doğrultusunda Kamu İhale Kurulu’nun 03.11.2011 tarih ve 2011/MK-235 sayılı Kurul Kararının iptaline,

2) Kamu İhale Kurulu’nun 21.03.2011 tarih ve 2011/UY.II-1062 sayılı Kararı doğrultusunda başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.