İhale iptali bildiriminden itibaren 5 gün içinde itirazen şikayet başvurusu yapılmaması başvurunun reddine neden olur mu (KİK)

Prof. Dr. A.İlhan ÖZDEMİR Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 15.11.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yıllara Sari Personel Çalıştırılmasına Dayalı Çeşitli Hizmet Alımları” ihalesine ilişkin olarak Bora Kurumsal Hizmetler İnş. Tur. Gıda Mob. Taş. San. Ver Tic. Ltd. Şti.’nin 12.12.2011 tarih ve 52379 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 19.12.2011 tarihli ve 2011/UH.II-4198 sayılı kararında,

“…İhalenin “gerekli rekabet ortamı sağlanamadığı kanaati komisyonumuzca hasıl olduğundan ve kamu yararı da göz önünde bulundurulduğu” gerekçesi ile 29.11.2011 tarihinde ihale yetkilisi tarafından iptal edildiği, ihalenin iptal edildiğinin başvuru sahibine 29.11.2011 tarihinde tebliğ edildiği, 05.12.2011 tarihinde idareye iptale ilişkin başvurusunun olduğu, 06.12.2011 tarihli idarenin cevabının kendisine aynı gün bildirilmesi üzerine başvuru sahibinin 12.12.2011 tarih ve 52379 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile ihale iptaline ilişkin itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

29.11.2011 tarihli ihale iptal kararından önce SGM Temizlik ve Taşımacılık Hizmetleri Gıda Taah. Paz. San. Tic. LTd. Şti. firmasın 04.11.2011 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine alınan iptal kararlarına karşı süresi içinde doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmekte olup, başvuru sahibinin şikâyete konu işlemin farkına varıldığı tarihten (29.11.2011) itibaren 5 (beş) gün içerisinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bu süre geçtikten sonra 12.12.2011 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine…” karar verilmiştir.

Davacı Bora Kurumsal Hizmetler İnş. Tur. Gıda Mob. Taş. San. Ver Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan kararın iptali istemiyle açılan davada, Ankara 8. İdare Mahkemesi’nin 07/03/2014 tarih ve E:2012/250, K:2014/307 sayılı kararında;

“…Olayda, Prof. Dr. A.İlhan ÖZDEMİR Devlet Hastanesi Başhekimliği’nin ihalenin iptal edildiğine ilişkin 29.11.2011 tarihli bildirim yazısında, ihalenin iptal edilme gerekçesine yer verildiği, ancak bu işleme karşı hangi kanun yolları ve mercilere başvurulacağının ve sürelerinin belirtilmediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, Anayasa’nın 40. maddesindeki düzenleme ile son derece dağınık mevzuat karşısında idarelere, ilgililerin kaç gün içinde, hangi mercilere başvurabileceklerini bildirme yükümlülüğünün getirildiği, bu durumun hak arama, hak ve hürriyetlerinin korunması ve idarenin denetlenmesi yönünden zorunlu olduğu, başvuru süresinin kısa olması veya olağan başvuru yollarına istisna getirilmesi halinin ilgili kişilerin mağduriyetlerine yol açabileceği, ihalenin iptaline ilişkin işlemlere karşı yapılacak itirazen şikayet başvuru süresinin beş gün olarak belirlenmesi ve bu sürenin, Kanun’un 55. maddesinde belirlenen on günlük şikayet ve itirazen şikayet başvuru süresinden kısa olması hususları gözetildiğinde, idarece bildirim yükümlülüğünün yerine getirilmemesi nedeniyle davacı şirketin ihaleyi yapan idareye yapmış olduğu şikayet başvurusunun süresinde olduğunun ve bu durumun genel şikayet ve itirazen şikayet sürecinin işletilmesi hali olarak kabul edilmesi gerekirken, itirazen şikayet başvurusunun 5 günlük süre içerisinde yapılmadığı gerekçesiyle süre yönünden reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, dava konusu işlemin iptaline…” karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulunun 19.12.2011 tarihli ve 2011/UH.II-4198 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.