İhaleye katılımın sınırlı kalması rekabet ilkesine aykırılık teşkil eder mi (KİK)

Bornova Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi‘nce 16.12.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2008/188398 İKN’li Veri Giriş Elemanı ve Sistem Sorumlusu Donanım Destek Elemanı Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Büner Temizlik İnş. Nak. Tek. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 16.02.2009 tarih ve 2009/UH.III-792 sayılı kararı ile; “4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle, Büner Temizlik İnş. Nak. Tek. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından açılan davada, Ankara 8 inci İdare Mahkemesinin 26.05.2009 tarih ve E:2009/440 sayılı kararı ile; “Olayda; yukarıda anılan Kanunun 5. Maddesinde yer alan Temel İlkeler gereğince idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde, rekabeti ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede 4 adet ihale dokümanının satın alındığı ve ihaleye sadece davacı şirket ile Üni-Pa Ünv. A.Ş.’nin katıldığı, bu haliyle ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşması için yeterince katılımın gerçekleşmediği ve bu durumun anılan Kanunun 5. maddesinde yer alan Temel ilkelerden “Rekabet” ilkesine aykırı olduğu sonucuna varılmakla, davalı idarece tesis edilen işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin yürütmesinin durdurulmasına verilmiştir.

Anayasanın 138 incimaddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 incimaddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1-16.02.2009 tarih ve 2009/UH.III-792 sayılı Kurul Kararının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.