İş bitirme belgesindeki tutarın teklif bedelinin %25’ini karşılamaması teklifin geçersiz sayılmasına neden olur mu (KİK)

İller Bankası Genel Müdürlüğü Harita Dairesi Başkanlığı tarafından 23.08.2006 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan “Sivas/Merkez Sayısal Fotogrametrik Halihazır Harita İşi” ihalesine ilişkin olarak Küre Mühendislik Harita İmar İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 05.03.2007 tarih ve2007/UH.Z-798 sayılı kararıyla, “4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle Küre Mühendislik Harita İmar İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından açılan davada, Danıştay 13 üncü Daire Başkanlığının 18.12.2007 tarih ve E:2007-7232 sayılı kararı ile “dava konusu işlemin yürütülmesinin durdurulması” kararı vermiştir.

Danıştay 13 üncü Daire Başkanlığı tarafından verilen 18.12.2007 tarih ve E:2007-7232 sayılı kararda; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin 2. alt bendinde, ihaleye katılacak isteklilerden, mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak, isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerde, mal ve hizmet alımları için son beş yıl içinde, yapım işleri için ise son on beş yıl içinde kamu veya özel sektörde o işe ait sözleşme bedelinin en az %70’i oranında gerçekleştirdiği veya %50’si oranında denetlediği veyahut yönettiği idarece kusursuz kabul edilen benzeri işlerle ilgili deneyimini gösteren belgelerin istenebileceği; anılan maddenin üçüncü fıkrasında, söz konusu belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartının aranacağı; iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgelerin, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağı, belgelerin devredilemeyeceği, kiraya verilemeyeceği ve satılamayacağı; bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesinin zorunlu olduğu; yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgelerin, en fazla beşte bir oranında dikkate alınacağı hükmüne yer verilmiş; Yasa’nın 63. maddesinde ise, yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan ihalelere sadece yerli isteklilerin katılması, yaklaşık maliyeti eşik değerlerin üzerindeki ihalelerde; hizmet alımları ve yapım işlerinde bütün yerli istekliler lehine, mal alımlarında ise Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ile diğer ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak Kurum tarafından yerli malı olarak belirlenen malları teklif eden yerli istekliler lehine, %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması hususlarında idarelerce ihale dokümanına hükümler konulabileceği; ancak, yabancı istekliler ile ortak girişim yapmak suretiyle ihalelere katılan yerli isteklilerin bu hükümden yararlanamayacağı hükümlerinin yer aldığı; anılan Yönetmeliğin, iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesine ilişkin esaslarını düzenleyen 59 uncu maddesinin (f) fıkrasında, iş bitirme ve iş durum belgesi tutarları ile gerçek şahıslarca denetim faaliyetleri nedeniyle alınan iş yönetme belgesi tutarlarının ise 1/10 oranında dikkate alınacağı, (g) fıkrasında yapım işleri nedeniyle, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine göre alınan iş denetleme belgelerinin 1/10, iş yönetme belgelerinin 1/40 oranında dikkate alınacağı, dava konusu (h) fıkrasında, yurt dışında yerli ve yabancı isteklilerce gerçekleştirilen işlere ait iş deneyimleri için ise, (f) ve (g) bentlerinde belirtilen tutar ve oranların 1/2’sinin dikkate alınacağı hükümlerine yer verildiği, dosyanın incelenmesinden, davalı İller Bankası Genel Müdürlüğü Harita Dairesi Başkanlığı tarafından 23.08.2006 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Sivas/Merkez Sayısal Fotogrametrik Halihazır Harita İşi” hizmet alımı ihalesine teklif veren davacı şirketin teklifinin, iş bitirme belgesinin miktarının yetersiz olması nedeniyle geçersiz sayıldığı, davacı şirketin şikâyet başvurusunun anılan idarece, iş bitirme belgesinin söz konusu Yönetmeliğin dava konusu hükmüne göre değerlendirilmesi sonucunda, belgedeki miktarın teklif edilen miktarı karşılamaması nedeniyle geçersiz bulunarak reddedildiği; itirazen şikâyet başvurusunun ise, dava konusu Kurul kararıyla, dava konusu hükme göre, davacı şirketin idareye sunduğu iş bitirme belgesinin %50’sinin dikkate alınması, dikkate alınan tutarın da ihaleye ait idari şartname gereği teklif bedelinin %25’inden az olmaması gerektiği, başvuru sahibinin teklif bedeli 462.000,00.- YTL olduğundan, %25’inin 115.500,00.-.YTL’ye tekabül ettiğinin belirlendiği, davacı şirketin idareye sunduğu iş bitirme belgesi tutarının %50’sinin, ihale ilân tarihindeki döviz alış kuru üzerinden güncellenmesi sonucunda bulunan 100.731 ,88. -YTL’nin, başvuru sahibinin teklif bedelinin %25’inden az olduğunun saptandığı; bu durumda, başvuru sahibinin sunduğu iş bitirme belgesinin değerlendirilmesi sonucunda bulunan belge tutarının teklif edilen bedelin %25’inden az olduğu anlaşıldığından, idarece başvuru sahibine ait iş deneyimi uygun bulunmayarak teklifin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle reddedildiğinin anlaşıldığı, yukarıda yer alan hükümler uyarınca, ihale konusu işi yapabilecek nitelikteki isteklilerin ihalelere katılımını sağlamak amacıyla, isteklilerin mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesi için gerekli belgelerin sayıldığı, bu belgelerin nasıl değerlendirileceği hususuna yer verildikten sonra, yerli istekliler lehine ihale dokümanına hükümler konulabilmesi konusunda idarelere yetki tanınmış olmasına karşın, iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde işin yurt içinde veya dışında yapılmasına göre coğrafi yönden bir ayrım yapılmadığının belirlendiği, bu itibarla Yasa’da öngörülmemesine rağmen, yurt dışında gerçekleştirilen işlere ait iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde, Yönetmeliğin 59. maddesinin (f) ve (g) bentlerinde belirtilen tutar ve oranların yarısının dikkate alınacağına ilişkin dava konusu Yönetmelik hükmünde ve düzenlemeye dayanılarak verilen dava konusu Kurul kararında hukuka uyarlık bulunmadığı, açıklanan nedenlerle; 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde öngörülen koşulların bulunması nedeniyle Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 59. maddesinin (h) fıkrası ile bu hükme dayanılarak tesis edilen Kamu İhale Kurulu’nun 05.03.3007 tarih ve 2007/UH.Z-798 sayılı kararının yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

2709 sayılı T.C. Anayasasının 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28/1 maddesinde ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Danıştay 13 üncü Daire Başkanlığı tarafından verilen 18.12.2007 tarih ve E:2007-7232 sayılı kararın uygulanmasını teminen;

1-05.03.2007 tarih ve2007/UH.Z-798sayılı Kamu İhale Kurulu Kararının iptali,

2- 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi gereğince Küre Mühendislik Harita İmar İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait teklifin geçerli kabul edilerek idarece yeniden değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem tesis edilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.