İş deneyim belgelerinde apostil tasdik şerhi eksikliği uluslararası geçerliliği nasıl etkiler (KİK)

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 30.03.2015 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan 2014/118142 ihale kayıt numaralı “Malatya Çevre Yolu Km: 0+000 – 44+800 Kesiminin (Bağlantı Yolu Km: 0+000 – 8+667.39 Kesimi Dahil) Yapım” ihalesine ilişkin olarak Şenbay Mad. Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. – Farsel İnşaat ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 03.03.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.03.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibi 27.03.2015 tarih ve 28752 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.03.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 27.05.2015 tarihli ve 2015/UY.II-1444 sayılı karar ile; “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine“karar verilmiştir.

Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. – Farsel İnşaat ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 14.07.2015 tarihli ve E:2015/1582, K: 2015/1068 sayılı kararında, “…Uyuşmazlık konusu olayda; iş deneyim belgelerindeki imzaların doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının ve varsa üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidinin apostil tasdik şerhi veya o ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından yapılmadığından bahisle belgelerin Yönetmeliğe uygun olarak sunulmadığından ön yeterlilik aşamasında değerlendirilmemesine karar verildiği görülmekle birlikte; iş deneyim belgelerinin aslının aynı olduğunun noter tarafından tasdik edildiği, bunun üzerine Azerbaycan Adalet Bakanlığı yetkilisi tarafından noterin sıfatı, imzası ve mührüne ilişkin olarak apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle belgenin tümünün doğruluğunun kabul edildiği görülmektedir.

Bu durumda; iş deneyim belgelerinde yer alan noterin sıfatı, imzası ve mührüne apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle, belgenin doğruluğunun tasdik edildiği anlaşıldığından, anılan belgelerin sunuluş şeklinin uygun olmadığı gerekçesiyle, davacıların iş ortaklığı olarak verdikleri tekliflerinin ön yeterlik aşamasında değerlendirilmemesine ilişkin olan dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır…” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anılan Mahkeme kararı uyarınca Kurul tarafından alınan 29.07.2015 tarihli ve 2015/MK-332 sayılı Kurul kararı ile “1) Kamu İhale Kurulunun 27.05.2015 tarihli ve 2015/UY.II-1444 sayılı kararının davacının ön yeterlik başvurusu kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgelerine ilişkin kısmının iptaline,
2 ) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Söz konusu Mahkeme kararına ilişkin temyiz istemi ile açılan davada ise Danıştay 13. Dairesinin 18.11.2015 tarihli E:2015/4405, K:2015/4023 sayılı kararında, “… Bakılan davada, davacılardan Şenbay Madencilik Turz. İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş. tarafından uyuşmazlık konusu olayda yer alan iş deneyim belgeleri ile katılmış olduğu “Sabiha Gökçen Havalimanı 2. Pist ve Mütemmimleri 1. Etap İşleri (Deplaseler, Yollar ve Paneller) ihalesine ilişkin olarak, iş deneyim belgesinin ön yeterlilik değerlendirilmesinde dikkate alınmamasına yönelik Kamu İhale Kurulu’nun 26.09.2014 tarih ve 2014/UY.I-3255 sayılı kararının iptali istemiyle açılan davanın reddine yönelik Ankara 3. İdare Mahkemesi’nin 10.12.2014 tarih ve E.2014/1904, K:2014/1804 sayılı kararı, her ne kadar Dairemizin 05.05.2015 tarih ve E:2015/836, K:2015/1718 sayılı kararı ile bozularak, uyuşmazlığa konu iş deneyim belgelerinin aslının aynı olduğunun noter tarafından tasdik edildiği, bunun üzerine Azerbaycan Adalet Bakanlığı yetkilisi tarafından noterin sıfatı, imzası ve mührüne ilişkin olarak apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle belgenin tümünün doğruluğunun tasdik edildiği gerekçesiyle Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne ve Yapım işleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun olduğuna hükmedilmişse de; 18.11.2015 tarihinde Dairemizin tüm üyelerinin katılımıyla yapılan toplantıda “içtihat değişikliğine gidilmiş olup, anılan toplantıda; ihalelere katılımda yeterlilik şartı olarak öngörülen iş deneyim belgelerinin bir noter senedi olmadığı, bu belgelerin Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi kapsamındaki idari belgeler arasında yer aldığı, iş deneyim belgelerine ilişkin yetkili kişilerin bu belgeleri düzenleyen Ulaştırma Bakanlığı Azeryol Servis A.Ş., Azerbeycan Bakü Metropoliteni ve Azerbeycan Ulaştırma Bakanlığı Yol Nakliyat Servis Dairesi Demiryol Servis Ltd. idarelerinin yetkilileri olduğu, bu nedenle, Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi hükmü gereği, iş deneyim belgesinde yer alan Azerbaycan idarelerinin yetkililerinin, imzasının ve mührünün doğruluğuna ilişkin apostil tasdik şerhi düşülmesi gerektiği hâlde; iş deneyim belgelerini aslına uygun olduğu şerhi ile onaylayan ve sadece tercümanın imzasının doğruluğunu teyit eden Azerbaycan noterinin imzasına ilişkin olarak apostil tasdik şerhi düşüldüğü görüldüğünden, uyuşmazlık konusu iş deneyim belgelerinin Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun olarak belgelerdeki tüm tereddütleri kaldıracak şekilde sunulmadığı kararı alınmıştır.

Bu itibarla; uyuşmazlık konusu iş deneyim belgelerinin Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne ve Yapım işleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun olmadığı anlaşıldığından, davacı iş ortaklığının ön yeterlik aşamasında değerlendirilmemesine ilişkin dava konusu işlemin bu kısmında hukuka aykırılık, bu işlemin iptali yönündeki Mahkeme kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.

Öte yandan; Türkiye ile Azerbaycan Arasında Hukuki ve Ticari Konularda Adli Yardım Sözleşmesi’nde yer alan kuralların, adli konularda yardımlaşmayı içermesi ve yalnızca adli makamlara sunulan belgelere yönelik kolaylıklar getirmesi itibarıyla, bu kuralların ihale komisyonuna sunulan belgelere uygulanamayacağından, davacıların bu iddiası yerinde görülmemiştir…” gerekçesiyle Ankara 7. İdare Mahkemesi’nin 14.07.2015 tarih ve E:2015/1582, K: 2015/1068 sayılı kararının bozulmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’üncü maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1-Kamu İhale Kurulunun 29.07.2015 tarihli ve 2015/MK-332 sayılı kararının iptaline,

2-Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvuru sahibinin ön yeterlik başvurusu kapsamında sunmuş olduğu iş deneyim belgelerine ilişkin iddiası açısından itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.