İş deneyim belgesinin benzer iş grubu kriterlerini karşılamaması ihale dışı bırakılma sebebi midir (KİK)

DHMİ Genel Müdürlüğünce 16.07.2009 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2009/66607 İhale Kayıt Numaralı “Kars Hava Alanı Terminal Binası Yapımı İşi” İhalesine ilişkin olarak,

Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.‘nin 01.12.2009 tarih ve 24024 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli itirazen şikayet başvuru dilekçesi hakkında Kurulca alınan 11.02.2010 tarih ve 2010/UY.III–530sayılıKarar ile;

“Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,”

Karar verilmiştir.

Anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından açılan davada Ankara 16. İdare Mahkemesince verilen 28.05.2010 tarih ve E:2010/317 sayılı karar ile “yürütmenin durdurulması” kararı verilmesi üzerine anılan Mahkeme Kararının uygulanmasının sağlanması için Kurulca alınan 05.07.2010 tarih ve 2010/M.K.-93sayılıKarar ile;

“1- Kamu İhale Kurulunun 2010/UY.III-530 sayılı Kararının iptaline,

2-Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifini değerlendirmeye alınarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,”

Karar verilmiştir.

Daha sonra, Ankara 16. İdare Mahkemesinin 28.05.2010 tarih ve E:2010/317 sayılı “yürütmenin durdurulması” kararının kaldırılması talebiyle Kurumumuzca Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itiraz başvurusunda bulunulmuş olup, anılan başvurumuza ilişkin olarak Ankara Bölge İdare Mahkemesi tarafından verilen 30.06.2010 tarih ve 2010-3063 Y.D. İtiraz nolu Kararı ile, “İtirazın kabulüne, Ankara 16 ncı İdare Mahkemesinin 28.05.2010 tarih ve E:2010/317 sayılı kararının kaldırılmasına, yürütmenin durdurulması isteminin reddine” karar verilmesi üzerine anılan Kararın uygulanmasının sağlanması için Kurulca alınan 26.07.2010 tarih ve 2010/M.K.-102sayılıKarar ile;

“1- Kamu İhale Kurulunun 05.07.2010 tarih ve 2010/M.K.-93 sayılı Kararının iptaline,

2-Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifini değerlendirme dışı bırakılarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,”

Karar verilmiştir.

Ankara 16 ncı İdare Mahkemesinin “yürütmenin durdurulması“niteliğinde olan ara kararı sonrasında aynı Mahkemece aynı davanın esasına ilişkin olarak verilen 23.07.2010 tarih ve E:2010/317, K;2010/1031 sayılı karar ile;

“…..

Dava konusu olayda, davacı şirket tarafından uyuşmazlık konusu ihaleye sunulmuş olan TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ilişkin Hürriyet Biricik adına şantiye şefi sıfatıyla düzenlenen geçici kabul tarihi 03.07.2000 olan 106.008.249.327.684 TL belge tutarlı iş yönetme belgesinin Benzer İşler Tebliğinde B-III grubu işler arasında sayılan rehabilitasyon merkezleri kapsamında yer aldığı ileri sürülmekte ise de; “Ankara TSK 200 Yataklı Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı Keşif İcmali”nden söz konusu anılan iş kapsamında; 200 yataklı tedavi ve bakım merkezi, 50 yataklı bakım merkezi, komutan konutu. 100 adet personel konutu, 50 daireli apart otel, 2 adet nizamiye ve giriş katı, teknik hizmet atölyeleri, komutanlık karargahı, 50 yataklı ref. misafirhanesi, alışveriş merkezi, kreş. destek bölük komutanlığı, 150 kşl.srv. bin. ve İv. deposu, yangın merkezi, ısı ve cop yıkama merkezi, kapalı garaj, açık spor alanı, küçük araç sundurması, 4000 kişilik amma, trafo ve jeneratör binası, kapalı spor salonu, su deposu ve isale, büyük araç sundurması ve alt yapı işlerinin yapıldığı görülmekle anılan işin çok kapsamlı yapım işi olduğu, salt olarak rehabilitasyon merkezi kapsamında değerlendirilemeyeceği, anılan iş deneyim belgesinin Benzer İşler Tebliğinin B-II Grubunun 2. sırasında yer alan “özelliği olan askeri yapılar” grubunda değerlendirilmesi gerektiğinin açık olduğu gibi davacı şirket tarafından dosyaya sunulan belgelerin incelenmesinden Benzer İşler Tebliği’ne göre B-II grubu iş deneyiminin arandığı Trabzon Hava Limanı Yeni Terminal Binası ve Otopark İnşaatı işi ile yine aynı tip belgenin arandığı Kafkas Üniversitesi Rektörlüğü Tıp Fakültesi 200 yataklı Araştırma ve Uygulama Hastanesi İnşaatı ihalesine davacı şirket tarafından uyuşmazlığa konu iş deneyim belgelerinin sunulduğu ve davacı şirket üzerinde kalan Trabzon Hava Limanı Yeni Terminal Binası ve Otopark İnşaatı işinin tamamlanarak teslim edildiği, Kafkas Üniversitesi Rektörlüğü Tıp Fakültesi 200 yataklı Araştırma ve Uygulama Hastanesi İnşaatının ise %70’inin bitirildiği görülmekte olup, diğer yandan Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığı’nın 05.10.2009 gün ve 4230-1627-09/İnş.(Kes-Hs.Ks) sayılı yazısında Tepe İnş. San. A.Ş.’nin yükleniminde yapımı tamamlanan 4.300.000,00 TL sözleşme bedelli, “TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı” işine ait İş Deneyim (İş Denetleme) belgesinin yapılan inceleme neticesinde, Kamu İhale Kurumunun Benzer İş Grupları Tebliğine göre, B-II grubu “Özelliği Olan Askeri Yapılar” grubuna ait olduğunun tespit edildiği belirtildiğinden davacı şirketin teklifinin iş deneyim belgesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik davalı idare işleminde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.” gerekçesi ile dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anayasanın 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28/1 maddesinde ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Yukarıda yer verilen mahkeme kararında yer alan gerekçeler doğrultusunda, anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 26.07.2010 tarih ve 2010/M.K.-102sayılı Kararının iptaline,

2-Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifini değerlendirmeye alınarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine;

Oybirliği ile karar verildi.