İş ortaklıklarının yeterlik kriterlerini karşılaması zorunluluğu, tekil istekli tekliflerini nasıl etkiler (KİK)

EÜAŞ Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Dairesi Başkanlığı tarafından 08.10.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2008/57392 İKN’li “Keban Hes Rehabilitasyonu Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak, 29.12.2008 tarihinde kesinleşen ihale kararında, ihalenin, Temsan A.Ş. üzerinde bırakıldığı, ancak,Sinohydro Corporation Ltd. Şti. tarafından 27.01.2009 tarihinde Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunda; ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından idareye sunulan sözkonusu işe ilişkin teklif mektubu eki belgelerin ihaleye katılıma ilişkin yeterlik kriterlerini karşılamadığı, bu nedenle ihale üzerinde bırakılan Temsan A.Ş’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmiştir.

İdare tarafından 03.02.2009 tarihinde Kuruma gönderilen söz konusu işe ilişkin ihale işlem dosyası üzerinde yapılan inceleme sonucunda; ihale üzerinde bırakılan istekliye ilişkin idarece tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşıldığından,09.03.2009 tarih ve 2009/UY.I-1058 sayılı Kurul kararı ile“4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine“karar verilmiştir.

Ancak, Sinohydro Corporation Ltd. Şti. tarafından Kamu İhale Kurulunun 09.03.2009 tarih ve 2009/UY.I-1058 sayılı kararının yürütülmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 16 ncı İdare Mahkemesinin 11.01.2010 tarih ve E:2009/461 K:2010/12 sayılı kararında; “… idari şartnamenin 7.3.5 inci maddesi kapsamında yeterlik kriteri olarak belirlenen belgelerin gerçek yada tüzel kişi isteklilerceiş ortaklıklarındaiş ortaklığını oluşturan ortaklardan birinin veya pilot ortağın, konsorsiyumlarda ise koordinatör ortağın veya diğer ortaklardan en az birisi tarafından karşılanması gerekmektedir. Yeterlik kriterlerinin bu niteliklere haiz olmayan ancak özel ortak veya alt yüklenici olarak nitelendirilebilecek firmalar tarafından karşılanması ve idarece bunların kabul edilmesi mevzuat hükümleri ile bağdaşmamaktadır. Bu yeterlik kriterini sağlayamayan ve ihaleye herhangi bir ortaklıkta bulunmaksızın tekil istekli olarak teklif veren Temsan A.Ş’ninde değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.” denilerek, anılan ihalede, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği belirtilerek, geçerli teklif kalamaması nedeniyle dava konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği, bu nedenle “itirazen şikayet başvurusunun reddi yönünde tesis edilen dava konusu işlemde, hukuka uygunluk bulunmadığı, açıklanan nedenlerle dava konusu “Kamu İhale Kurulunun 09.03.2009 tarih ve 2009/UY.I-1058 sayılı kararının” iptaline” karar verildiği anlaşılmıştır.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Ankara 16 ncı İdare Mahkemesince verilen 11.01.2010 tarih ve E:2009/461 K:2010/12 sayılı “dava konusuişleminiptaline” ilişkin karar gerekçeleri doğrultusunda; Temsan A.Ş.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve ihalede geçerli teklif kalmaması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) 2009/UY.I-1058 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının iptaline,

2) 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.