İş sahibi ve yüklenicinin aynı kişi olduğu durumda iş deneyim belgesinin geçerliliği nasıl değerlendirilir (KİK)

Türkiye Taş Kömürü Kurumu Genel Müdürlüğü Satınalma Daire Başkanlığı‘nca 07.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2009/108822 İKN’li Karadon Tim Müdürlüğü Gelik İşletme İşçi Duş, Soyunma, Giyinme ve Lambahane Binası Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ahmet Paçayemez – Berat İnş. Mad. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından yapılan şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.III-3014 sayılı kararı ile; “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun reddine,” karar verilmiştir.

Anılan Kurul Kararının iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle, Davacı vekili Av. Emine Çelebioğlu tarafından açılan davada, Ankara 4. İdare Mahkemesinin 25.02.2010 tarih ve 2009/1963 esas nolu kararında; “…İş deneyim belgesinin düzenlenebilmesi için iş sahibi ile işi yüklenen arasında bir bedele dayanan sözleşmenin bulunması gerektiği açıkça belirtilmesine karşın, iş sahibi ve müteahhidin aynı olması durumuna ilişkin bir düzenlemeye gidilmediği görülmektedir. Dava konusu olaya ilişkin olarak da Zonguldak Berat İnş. Mad. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti.’nin sunduğu iş deneyim belgesindeki yapının kendisi için yapıldığı ve iş sahibi ve müteahhidin yani yüklenicinin aynı kişi olması durumunda sözleşme yapmanın fiilen imkansız olduğu, zira şirketin kendi kendisiyle sözleşme yapmasının, kendisine karşı bir taahhütte bulunmasının ve bunun karşılığında yine kendisine karşı bir borç altına girmesinin düşünülemeyeceği sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca, söz konusu iş deneyim belgesinde yer alan tutarın güncellenmesi durumunda belge tutarının iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini taşıdığı da görülmektedir.

Bu durumda, Zonguldak Berat İnş. Mad. Nak. Tar. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan 11.12.2003 tarihli iş deneyim belgesinde yer alan yapının yapımında iş sahibi ve yüklenicinin aynı kişi olmasından ötürü bir sözleşmeye dayanması gerekmediğinden, iş deneyim belgesi geçerli kabul edilerek söz konusu iş ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve ihale ile ilgili olarak düzeltici işlem kararı verilmesi gerekirken aksine tesis edilen dava konusu 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.III-3014 sayılı Kurul kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır…” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında; yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.III-3014 sayılı Kurul Kararının iptaline,

2- Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.