TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 8253-8253 |sayi|18745356-101.07.06-E.18745356-101.07.06-E.
BAŞVURU NO : 2018/13086 2018/ 13086
KARAR TARİHİ : 28/03/2019 |tarih|
KISMEN TAVSİYE KISMEN RET KARARI , TCKN :
Adres :
BAŞVURU VEKİLİ / TEMSİLCİSİ :
BAŞVURUYA KONU İDARE : İçişleri Bakanlığı
BAŞVURUNUN KONUSU : İskilip Kaymakamlığına atanma talebi hakkındadır .
BAŞVURU TARİHİ : 24/10/2018 24.10.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran, Çorum Sanayi ve Teknoloji İl Müdürlüğü emrinde görev yaptığını, İskilip ilçesinde ikamet etmekte olan anne ve babasının ileri boyutta sağlık sorunları olduğunu, ailesinin bakımı için her gün Çorum ile İskilip arasında gidip geldiğini, 23/ 12/ 2016 tarihinde İskilip Kaymakamlığı’na naklen atanmak için talepte bulunduğunu ancak tarafına herhangi bir cevap verilmediğini, şuan görev yaptığı il müdürlüğünde kendisine teknisyen unvanı verildiğini belirtmekte ve İskilip
Kaymakamlığı’na teknisyen unvanı ile yahut hakkı saklı kalmak kaydıyla bilgisayar işletmeni kadrosuna sınavsız atamasının yapılmasını talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. İçişleri Bakanlığının 10/ 12/ 2018 tarih sayılı cevabi yazısında özetle;
Adı geçenin hizmet belgesinde 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun Ek 1 inci maddesi kapsamında 07/ 06/ 2015 tarihinde Çorum İli Bilim, Sanayi ve Teknoloji İl Müdürlüğü emrinde meslek lisasi mezunu olarak memurluğa açıktan atandığı, ilgili gibi 1521 kişinin açıktan ve naklen atamasının yapıldığı, ilgili Kaymakamlıkta ise memur ve teknisyen kadrosunun olmadığı, boş bilgisayar işletmeni kadrosunun ise bir ( 1) olduğu, Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi ile 2018 yılı içerisinde kullanılmak üzere Bakanlığa açıktan ve naklen atama kontenjanı tahsis edilmesi halinde ilgilinin in tekrar
1 / 5değerlendirmeye alınacağı belirtilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. Anayasanın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesi; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük
Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikayetleri inceler .” 4. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrası; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .” 5. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun “Memurların bir kurumdan diğerine nakilleri başlıklı 74 üncü maddesinde; “Memurların bu Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakatı ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mümkündür . Kazanılmış hak derecelerinin altındaki derecelere atanabilmeleri için ise atanacakları kadro derecesi ile kazanılmış hak dereceleri arasındaki farkın 3 dereceden çok olmaması ve memurların isteği de şarttır .” 6. Genel Kadro ve Usulü Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinin “Açıktan ve Nakil
Suretiyle Atama Sayıları” başlıklı 11 inci maddesinde ; “Bu Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi kapsamına giren kurum ve kuruluşlarının; memur ve öğretim elemanı kadrolarına açıktan veya diğer kurum ve kuruluşlardan nakil suretiyle yapabilecekleri yıllık atama sayısı, bu sayı sınırlamasına tabi tutulmayacak atamalar ile uygulamaya ilişkin hususlar, öğretim elemanları için Yükseköğretim
Kurulunun görüşü alınmak suretiyle, Strateji ve Bütçe Başkanlığı ile Devlet Personel Başkanlığının müşterek teklifi üzerine Cumhurbaşkanınca belirlenir .” 7. İçişleri Bakanlığı Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Usul ve Esaslarına Dair
Yönetmeliğin; “Görev Grupları Arasında veya Aynı Grup İçerisindeki Geçişler ” başlıklı 26 ncı maddesinin üçüncü fıkrasının (k) bendinde; “k) Milli Eğitim Bakanlığınca onaylanmış bilgisayar işletmeni sertifikasına sahip olup, teknisyen kadrosunda görev yapanlar istekleri halinde veri hazırlama ve kontrol işletmeni veya bilgisayar işletmeni kadrosuna… istekleri halinde atanabilirler .”
Hükümleri mevcuttur .
IV. KAMU DENETÇİSİ SN. SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİNE
ÖNERİSİ
8. Başvuranın talebi, idarenin konuyla ilgili açıklamaları, yapılan araştırmalar birlikte değerlendirildiğinde; başvuru konusuna ilişkin hazırlanan “Kısmen Tavsiye Kısmen Ret Karar
Önerisi” kamu Başdenetçisine sunulmuştur .
2 / 5V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 9. Başvuran, ailesinin sağlık durumu nedeniyle İskilip Kaymakamlığına nakil talebinde bulunmaktadır .
10. İdare hukukunda idari işlemlerin şekil, sebep, konu, maksat, yetki unsurları yönünden hukuka uygun olması gerekir . Aksi halde bu unsurlardan birine aykırılık oluşturan işlem iptal edilebilir nitelikte bir işlem olacaktır . İdari usul, idari işlemlerin oluşumunun bağlı olduğu şekil ve usul kurallarının bütünüdür . Bu kurallar yargı kararlarıyla oraya konulabileceği gibi yasa kurallarıyla da ortaya konulabilir . (Turgut TAN, İdare Hukuku, 3. baskı, s.249)
11. Genel Kadro ve Usulü Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinde kurum ve kuruluşların memur kadrolarına açıktan veya diğer kurum ve kuruluşlardan nakil sureti ile yapabilecekleri yıllık atama sayısının, bu sayı sınırlamasına tabi tutulmayacak atamalar ile uygulamaya ilişkin hususların
Strateji ve Bütçe Başkanlığı ile Devlet Personel Başkanlığının müşterek teklifi üzerine
Cumhurbaşkanınca belirleneceği hüküm altına alınmıştır . Buradan hareketle idareler tarafından personel alımı yapılmadan evvel ilgili kurumun hangi sayıda personel alacağı hususunda belirleme yapılmasının, personel nakil işleminin ön hazırlayıcı işlemi niteliğinde olduğu anlaşılmaktadır .
12. Dosya kapsamında başvuran, ailesinin sağlık sorunları bulunduğu için görev yapmakta olduğu
Çorum Sanayi ve Teknoloji İl Müdürlüğü’nden İskilip Kaymakamlığı bünyesine naklen atanma talebinde bulunmaktadır . Ancak söz konusu nakil işleminin gerçekleştirilebilmesi için öncelikle ilgili
Kararnamede belirtildiği üzere Bakanlığın açıktan ve naklen atama kontenjanı ile diğer hususlara dair belirlemenin yapılması gerekmektedir .
13. Ayrıca başvuranın Çorum Sanayi ve Teknoloji İl Müdürlüğü bünyesine 3713 sayılı Terörle
Mücadele Kanununun ek 1 inci maddesi kapsamında memur unvanına atandığı, bu görevini yürütmekte iken anılan Kanunun geçici 15 inci maddesi ile Terörle Mücadele Kanunu Kapsamında
Kamu Kurum ve Kuruluşlarında İstihdam Edilecekler Hakkında Yönetmelik’in “İhraz edilen unvanlara atanma” başlıklı geçici 3 üncü maddesi kapsamında 11/ 05/ 2018 tarihinde teknisyen unvanına atandığı, bununla birlikte 160 saatlik bilgisayar kullanımı programına katılarak 06/ 05/ 2018 tarihli Milli Eğitim Bakanlığı onaylı Kurs Bitirme Belgesine sahip olduğu görülmüştür .
14. İçişleri Bakanlığı Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Usul ve Esaslarına Dair
Yönetmeliğin 26 ncı maddesinin üçüncü fıkrasının (k) bendinde Milli Eğitim Bakanlığınca onaylanmış bilgisayar işletmeni sertifikasına sahip olup, teknisyen kadrosunda görev yapanların istekleri halinde veri hazırlama ve kontrol işletmeni veya bilgisayar işletmeni kadrosuna atanabilecekleri hüküm altına alınmış olup, İskilip Kaymakamlığı emrinde teknisyen kadrosu bulunmadığı, boş bilgisayar işletmeni kadrosunun ise bir adet bulunduğu da göz önüne alındığında; Milli Eğitim Bakanlığınca onaylanmış bilgisayar işletmeni sertifikasına sahip olan ve kendi Kurumunda teknisyen kadrosunda görev yapan başvuranın isteği halinde bilgisayar
3 / 5işletmeni kadrosuna atanabileceği değerlendirilmiştir .
15. Tüm bunlara ek olarak 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun ilgili maddesi gereğince kurumlar arası nakillerde ilgili kurumların karşılıklı muvafakatlerinin gerekli olduğu, muvafakat verip vermemek hususunda ise kurumların takdir yetkisinin bulunduğu açıktır . Ancak idarelerin takdir yetkisini kullanırken kamu yararı ve hizmet gereklerini esas alarak işlem tesis etmekle birlikte personelin çalıştırılması esnasında ilgilinin performansını olumsuz etkilemeyecek ve verimliliğinin artmasını sağlayacak nitelikte özel durumunu da gözeterek işlem yapması beklenmektedir .
16. Yukarıdan bu yana anlatılan bütün hususlar göz önünde bulundurulduğunda;
Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinde bahsedildiği üzere hangi kurumun hangi sayıda personel alabileceğine ilişkin belirlemenin henüz yapılmadığı, dolayısıyla idarenin henüz personel alımı yapmamasının idare hukukunun genel ilkeleri ve mevzuat hükümlerine aykırılık oluşturmadığı değerlendirilmiştir . Ancak yıllık atama sayılarının belirlenmesi akabinde, başvuranın diğer şartları da sağlaması kaydıyla sağlık durumu da göz önünde bulundurularak ilgilinin İskilip Kaymakamlığına atanma talebinin değerlendirilebileceği, bununla birlikte, başvuranın teknisyen kadrosunda hakkının saklı kalarak atamasının yapılması talebinin ise mevzuat hükümleri uyarınca yerine getirilemeyeceği sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 17. İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdareden istenilen bilgi ve belgelerin makul süre içerisinde ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği, ancak idari işleme karşı hangi sürede hangi mercilere başvurulabileceği bildirilmediğinden “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uygun davranmadığı anlaşılmış olup idarenin bundan böyle bu ilkelere de uyması beklenmektedir
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
18. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca başvurunun Kurumumuz tarafından reddedilmesi hâlinde, durmuş olan dava açma süresi gerekçeli ret kararının ilgiliye tebliğinden itibaren kaldığı yerden işlemeye başlayacaktır . 21 inci maddenin ikinci fıkrası uyarınca ise tavsiye kararı üzerine otuz gün içinde herhangi bir işlem tesis edilmez veya eylemde bulunulmaz ise durmuş olan dava açma süresi kaldığı yerden işlemeye başlayacaktır . Buna göre; ilgili idarenin eylem ve işlemlerine karşı dava açma süresinden (varsa) kalan sürede Çorum İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle
Başvuranın, teknisyen kadrosunda hakkı saklı kalmak koşuluyla naklen atamasının yapılması talebinin REDDİNE;
4 / 5İlgili şartlar oluştuğunda sağlık durumu da göz önünde bulundurularak ilgilinin İskilip
Kaymakamlığına atanma talebinin değerlendirilmesi yönünde İçişleri Bakanlığına TAVSİYEDE
BULUNULMASINA;
6328 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca, ilgili idare tarafından bu
karar üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna, Kararın BAŞVURANA ve İÇİŞLERİ BAKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi