TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 16394-16394 |sayi|95802452-101.07.04-E.95802452-101.07.04-E.
BAŞVURU NO : 2018/6436 2018/ 6436
KARAR TARİHİ : 01/10/2018 |tarih|
TAVSİYE KARARI
.
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ :
BAŞVURUYA KONU İDARE : Adalet Bakanlığı
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın 2018 yılı isteğe bağlı personel atama planlaması kapsamında tercihte bulunamadığı gerekçesiyle yaşadığı mağduriyetinin giderilmesi talebi hakkındadır .
BAŞVURU TARİHİ : 07/05/2018 4.5.2018
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1. Başvuran, Manisa Adli Yargı İlk Derece Mahkemesi Adalet Komisyonu Başkanlığı yetki alanındaki Manisa Denetimli Serbestlik Müdürlüğünde üç yıl görev yaptıktan sonra Turgutlu Adli
Yargı İlk Derece Mahkemesi Adalet Komisyonu Başkanlığı yetki alanındaki Turgutlu Denetimli
Serbestlik Müdürlüğüne kendi isteği dışında Kurumun hizmetine ihtiyaç duymasından kaynaklı resen naklen atamasının yapıldığını, bu Müdürlükte iki yıl görev yapmış olma şartını sağlayamamış olduğundan da 2018 yılı isteğe bağlı personel atama planlaması kapsamında tercihte bulunamadığını açıklayarak mağduriyetinin giderilmesini, kendi isteğiyle naklen atama hakkının tarafına verilmesini talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkifevleri Genel Müdürlüğü’nün 23/ 07/ 2018 tarihli ve sayılı cevabi yazısında,
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.
1 / 62.1. Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün faaliyete geçmesi, mevcut iş yoğunluğu ve
personel ihtiyacının karşılanması amacıyla Manisa, Alaşehir, Salihli ve Akhisar Denetimli Serbestlik
Müdürlüklerinde görev yapan infaz ve koruma memurları ile bakanlık aramalı uzman personelden
Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne naklen atanmak isteyenlerin talepleri alınarak dilekçeleri ile birlikte sicil özeti belgelerinin Genel Müdürlüklerine gönderilmesinin 21.9.2016 tarihli ve sayılı yazı ile istenildiği ancak yeterli talep olmadığından Manisa Cumhuriyet Başsavcılığından 21/ 11/ 2016 tarihli ve sayılı yazı ile Manisa Denetimli Serbestlik Müdürlüğünde görev yapan infaz ve koruma memurlarından ikametgah, mazeret vs. durumları dikkate alınarak Turgutlu
Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne naklen atanmak üzere 7 (yedi) infaz ve koruma memurunun tespit edilerek isimlerinin Genel Müdürlüklerine bildirilmesinin istenildiği, 2.2. Manisa Adlî Yargı İlk Derece Mahkemesi Adalet Komisyonu Başkanlığının 28/ 11/ 2016 tarihli ve / sayılı kararı ile ilgili ile birlikte 7 (yedi) infaz ve koruma memurunun isimlerinin bildirildiği, 13/ 12/ 2016 tarihli Olur ile de belirtilen infaz ve koruma memurlarının Turgutlu
Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne resen atamalarının yapıldığı, 2.3. Adalet Bakanlığı Memur Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliğinin 41 inci maddesinde belirtilen
“Ceza infaz kurumları ve tutukevleri ile denetimli serbestlik müdürlüklerinde çalışan memurların bulundukları görevde başarısız olmaları veya o görevi yapmalarında sakınca görülmesi veya ihtiyaç duyulması veya başarılı olup da diğer şartlardan birini veya birkaçını taşımamaları hâllerinde aynı unvan, kadro, sınıf ve maaşını muhafaza etmek kaydıyla bulundukları yerde başka bir görevi yürütmek üzere geçici görevlendirilmeleri veya başka bir yere bu maksatla atamaları yapılabilir .” hükmü gereğince ilgilinin hizmetine duyulan ihtiyaç nedeniyle Turgutlu Denetimli Serbestlik
Müdürlüğüne resen atandığı, 2.4. Başvuran dışında Manisa İl Denetimli Serbestlik Müdürlüğünde görev yapmakta olan 6 (altı)
infaz ve koruma memurunun daha Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne resen atamasının yapıldığı, 2.5. Başvuranın, Adalet Bakanlığı Memur Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliğinin 22 nci maddesinin (a) bendinde belirtilen görev yapılan adalet komisyonu yetki alanı içerisinde en az iki yıl hizmet etmiş olma şartını taşımadığı, açıklamalarına yer verilmektedir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. 18/ 10/ 1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…” , 4. 14/ 06/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında ; “Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
2 / 6önerilerde bulunmakla görevlidir .”,
5. 23/ 07/ 1965 tarihli ve 12056 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 657 sayılı Devlet Memurları
Kanunu’nun 5.1. “Yer değiştirme suretiyle atanma” başlıklı 72 nci maddesinde; “Kurumlarda yer değiştirme suretiyle atanmalar; hizmetlerin gereklerine, özelliklerine, Türkiyenin ekonomik, sosyal, kültürel ve ulaşım şartları yönünden benzerlik ve yakınlık gösteren iller gruplandırılarak tespit edilen bölgeler arasında adil ve dengeli bir sistem içinde yapılır…”, 5.2. ‘Memurların kurumlarınca görevlerinin ve yerlerinin değiştirilmesi’ başlıklı 76 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “Kurumlar, görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilirler .”, 6. Adalet Bakanlığı Memur Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliğinin; 6.1. “Naklen Atama Esasları ” başlıklı 22 nci maddesinde; “ Bu Yönetmelik kapsamındaki memurların unvan ve sınıf değişikliği olmaksızın naklen atanabilmeleri için;
Görev yaptıkları adalet komisyonları yetki alanı içerisinde en az iki yıl hizmet etmiş olmaları, Atanmak istedikleri veya atanacakları yerlerde durumlarına uygun bir kadro ve ihtiyaç bulunması, Son görev yerindeki eylemi ile ilgili olarak son iki yıl içerisinde uyarma ve kınama dışında herhangi bir disiplin cezası almamış bulunması, … gerekir .”, 6.2. “Ceza İnfaz Kurumları ve Tutukevleri ile Denetimli Serbestlik ve Yardım Merkezi Şube
Müdürlüklerinde Görev Yapan Memurların Bir Başka Görevi Yürütmek Üzere
Görevlendirilmeleri veya Atanmaları” başlıklı 41 inci maddesinde ; “Ceza infaz kurumları ve tutukevleri ile denetimli serbestlik ve yardım merkezi şube müdürlüklerinde çalışan memurların bulundukları görevde başarısız olmaları veya o görevi yapmalarında sakınca görülmesi veya ihtiyaç duyulması veya başarılı olup da diğer şartlardan birini veya birkaçını taşımamaları hâllerinde aynı unvan, kadro, sınıf ve maaşını muhafaza etmek kaydıyla bulundukları yerde başka bir görevi yürütmek üzere geçici görevlendirilmeleri veya başka bir yere bu maksatla atamaları yapılabilir .
Ceza infaz kurumları ve tutukevlerinde görev yapan infaz ve koruma memurları ile infaz ve koruma baş memurları, denetimli serbestlik ve yardım merkezi şube müdürlüklerinde görev yapan infaz ve koruma memurları, Ceza ve Tevkifevleri Genel Müdürlüğü’nün uygun görüşü alındıktan sonra adliyelerde geçici olarak görevlendirilebilir .
Ceza infaz kurumları ve tutukevleri personeli, Ceza ve Tevkifevleri Genel Müdürlüğü ve ihtiyaç duyulması hâlinde mülhakat dışı ceza infaz kurumları ile tutukevlerinde, Ceza ve Tevkifevleri Genel
Müdürlüğünün teklifi ve Bakanlık oluru ile geçici olarak görevlendirilebilir .” hükümleri yer almaktadır .
IV . KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
3 / 67. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı
birlikte değerlendirildiğinde; mer ’i mevzuat nedeniyle başvuranın talebinin reddi yönündeki öneri
Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme 8. Başvuran, 1 numaralı paragrafta da belirtildiği üzere, Manisa Adli Yargı İlk Derece Mahkemesi
Adalet Komisyonu Başkanlığı yetki alanındaki Manisa Denetimli Serbestlik Müdürlüğünde görev yaparken Turgutlu Adli Yargı İlk Derece Mahkemesi Adalet Komisyonu Başkanlığı yetki alanındaki
Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne, kendi isteği dışında, Kurumun hizmetine ihtiyaç duymasından kaynaklı resen naklen atamasının yapıldığını, 2018 yılı isteğe bağlı personel atama planlaması kapsamında tercihte bulunamadığından mağdur olduğunu belirterek Turgutlu Adalet
Komisyonunda 2 yıl görev yapma şartından muaf sayılarak kendi isteğiyle naklen atama hakkının tarafına verilmesini talep etmektedir .
9. Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğünün faaliyete geçmesi üzerine hâsıl olan personel ihtiyacının karşılanması için idare tarafından resen işlemlerde bulunulabileceği açık olup
Kurumların, görev ve unvan eşitliği gözetmeden kazanılmış hak aylık dereceleriyle memurları bulundukları kadro derecelerine eşit veya 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesindeki esaslar çerçevesinde daha üst, kurum içinde aynı veya başka yerlerdeki diğer kadrolara naklen atayabilmeleri Kanunla idareye tanınmış bir yetkidir .
10. Kanunla verilmiş yetkinin kullanımında asıl olanın kamu yararının sağlanması, yetkinin kamu düzeni ve gereklerine uygun kullanımı olduğu idare hukukunun bilinen ilkelerindendir . Somut olayda, ortaya çıkan personel ihtiyacının giderilmesi için öncelikle Manisa, Alaşehir, Salihli ve
Akhisar Denetimli Serbestlik Müdürlüklerinde görev yapanlardan, Turgutlu Denetimli Serbestlik
Müdürlüğüne naklen atama talep edenlerin dilekçelerinin toplandığı, yeterli talebin olmaması üzerine ise ikamet, mazeret vb. nedenler dikkate alınarak belirlenen 7 ceza ve infaz koruma memurunun görevlendirildiği görülerek, idarenin takdir yetkisinin kullanımında bahse konu ilkelere riayet edildiği anlaşılmıştır .
11. Bununla birlikte, Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne resen ataması yapılan personel için, isteğe bağlı naklen atama sisteminden yararlanma hakkı kapsamında, idare eliyle hakkın kullanımının güçleştirilip güçleştirilmediği hususunun incelenmesi gerekmektedir . Zira Adalet
Bakanlığı Memur Sınav, Atama ve Nakil Yönetmeliğinin “ Naklen Atama Esasları ” başlıklı 22 nci maddesinde yer alan şartlardan biri “görev yapılan adalet komisyonunun yetki alanı içinde en az iki yıl hizmet” koşulu olup, bu şartın somut olaya uygulanması halinde, Turgutlu Denetimli Serbestlik
Müdürlüğüne resen atanan personelin ilgili yetki alanı içinde iki yıl hizmette bulunmadan naklen atama sisteminden yararlanması mümkün görünmemektedir .
12. Keza dosyaya sunulan belgelerden de, 18/ 01/2014 tarihinden itibaren Manisa Denetimli
Serbestlik Müdürlüğünde görev yapmakta olan başvuranın, Ceza ve Tevkifevleri Genel
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
4 / 6Müdürlüğünün 13/ 12/ 2016 tarihli yazısı ile Turgutlu Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne resen
atamasının yapılması sonrasında, 15/ 12/ 2016 tarihli dilekçe ile, 11 numaralı paragrafta ileri sürülen endişelerle, atamaya itiraz ettiği anlaşılmıştır . Mezkûr itiraz yazısında, söz konusu atama işleminin başvuranın isteğe bağlı naklen atama talebinde bulunma hakkını etkileyeceği, böylece telafisi mümkün olmayan maddi ve manevi zarara yol açabileceği ifadeleriyle, Turgutlu Denetimli Serbestlik
Müdürlüğüne resen naklen atama işlemi yerine geçici görevlendirmesinin yapılması talebinde bulunulmuştur .
13. Yeni faaliyete geçen birimde ortaya çıkan personel ihtiyacının giderilmesi için idarece tek taraflı işlemde bulunulması idarenin iç düzen faaliyetleri kapsamında tabii bir yetkisi olmakla birlikte, gerçekleştirilen işlemle personele tanınan hakkın kullanımının zorlaştırılmaması gerekmektedir .
Somut olayda 18/ 01/ 2014 tarihinden itibaren Manisa Denetimli Serbestlik Müdürlüğünde çalışmakta olan başvuranın ilgili yetki bölgesindeki hizmet süresinin, isteğe bağlı naklen atama hakkının kullanımı kapsamında, idarenin tek taraflı işlemi ile bertaraf edilerek başvuranın iki yıl da Turgutlu
Adli Yargı İlk Derece Mahkemesi Adalet Komisyonu Başkanlığı yetki alanında hizmet vermeye zorlanmasının, mer ’i mevzuata uygun olmakla birlikte hakkaniyetle bağdaşmadığı değerlendirilmiştir .
14. Yukarıda yer verilen açıklamalar, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; başvuranın ilgili Yönetmeliğin 22 nci maddesinde yer alan iki yıl hizmet koşulundan muaf tutularak mağduriyetinin giderilmesi gerektiği ile başvuranla benzer konumda olan personelin mağdur edilmemesi için, somut olayda gerçekleşen benzer nedenlerle idarece resen yapılan atamalarda, ilgili personel hakkında bir defaya mahsus olarak, daha önce çalıştığı yerdeki hizmet sürelerinin dikkate alınmasına yönelik adı geçen Yönetmelik hükümde düzenleme yapılması gerektiği kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 15. İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdarenin “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir .
V. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
16. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, bu Tavsiye Kararının idareye tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içinde idare tarafından herhangi bir eylem ya da işlem tesis edilmezse (varsa) dava açma süresinden kalan süre işlemeye devam edecek olup idarenin işlemine karşı Manisa İdare Mahkemelerinde, idarenin işlemiyle birlikte ilgili Yönetmelik hükmüne karşı dava açılmak istenmesi halinde Danıştay’da yargı yolu açıktır .
VI. KARAR
Açıklanan gerekçelerle başvurunun KABULÜNE;
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
5 / 6- Başvuranın Manisa Denetimli Serbestlik Müdürlüğünde geçirdiği hizmet süresi dikkate alınarak,
Turgutlu Adli Yargı İlk Derece Mahkemesi Adalet Komisyonu Başkanlığı yetki alanında iki yıl hizmet şartından muaf tutulmak suretiyle isteğe bağlı naklen atama hakkından yararlanması , – Ayrıca başvuranla benzer konumda olanların mağduriyetinin giderilmesi için karar gerekçesinde yer verilen açıklamalar kapsamında adı geçen Yönetmelik hükmünde düzenleme yapılması, hususunda ADALET BAKANLIĞINA TAVSİYEDE BULUNULMASINA,
6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 20 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca,
Adalet Bakanlığı tarafından bu karar üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde
Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna, Kararın BAŞVURAN ile ADALET BAKANLIĞINA tebliğine;
Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi
5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu’na uygun olarak Güvenli Elektronik İmza ile üretilmiştir . Evrak teyidi
.