TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 8014-8014 |sayi|18745356-101.07.05-E.18745356-101.07.05-E.
BAŞVURU NO : 2017/277 2017/ 277
KARAR TARİHİ : 14/07/2017 |tarih|
RET KARARI ,
Adres :
BAŞVURAN VEKİLİ / TEMSİLCİSİ : –
BAŞVURUYA KONU İDARE : Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı (SGK)
BAŞVURUNUN KONUSU : İstifa sonrası memuriyete geri dönüş talebine ilişkindir .
BAŞVURU TARİHİ : 14/01/2017 14.1.2017
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1) Başvuru sahibi; 2011 yılında Sosyal Güvenlik Kurumuna 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa
tabi kadrolu memur olarak atanmakla birlikte psikolojik rahatsızlığı nedeniyle 2014 yılında istifa ederek Kurumdan ayrılmak zorunda kaldığını, tedavi sonrası sağlığına yeniden kavuştuğunu, işine geri dönebilmek için defaten başvuruda bulunmasına rağmen İdarece talebinin reddedildiğini ve bu bağlamda mağduriyetinin giderilmesini talep etmektedir .
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2) Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı İnsan Kaynakları Daire Başkanlığının konuya ilişkin
22/ 03/ 2017 tarih ve E . sayılı yazısı ile 05/ 07/ 2017 tarih ve E . sayılı ve eklerinde;
2.1) 657 sayılı Kanunun memurluktan çekilenlerin yeniden atanmaları başlıklı 92 nci maddesinde ;
“İki defadan fazla olmamak üzere memurluktan kendi istekleriyle çekilenlerden veya bu Kanun hükümlerine göre çekilmiş sayılanlardan tekrar memurluğa dönmek isteyenler, ayrıldıkları sınıfta boş kadro bulunmak ve bu sınıfın niteliklerini taşımak şartıyla ayrıldıkları tarihte almakta oldukları aylık derecesine eşit bir derecenin aynı kademesine veya 71 inci madde hükümlerine uyulmak suretiyle diğer bir sınıfta eşit derecedeki kadrolara atanabilirler .” hükmünün yer aldığı,
2.2) Ancak Kurumlarının 2017 yılı kadro durumu ve personel ihtiyaçları çerçevesinde yapılan
değerlendirmeler sonucu, bugün itibariyle adı geçenin, İstanbul Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne
1 / 8yeniden atamasının yapılabileceği durumuna uygun boş kadro olmasına rağmen hizmetine ihtiyaç
duyulmadığı ve Kurumlarınca yeniden atanma talebinin Başkanlık Makamınca da uygun görülmediği, dolayısıyla söz konusu başvuru ile ilgili olarak yapılacak yeni bir işlem bulunmadığı,
2.3) Kurumların açıktan/yeniden atama izin ve kontenjanlarının her yıl hükumet tarafından yapılan
planlama ve çalışma neticesinde belirlendiği, 2014 ile 2017 yılları arasında Kurumlarına tanınan kontenjan sayıları ile bu kontenjanlara atanan kadro unvanları belirtilerek 2017 yılında Kurumlarına verilen altı kontenjandan bir mühendis kadrosuna yeniden atama işleminin devam ettiği, Kurumlarınca açıktan/yeniden atama kontenjanlarına başvurular, değerlendirmeler ve kimlerin atanacağı yönündeki talimatların ise Sayın Bakanlar tarafından verildiği,
2.4) Kurumlarına her yıl onlarca açıktan/yeniden atama yoluyla yeniden memuriyete dönme talepli
müracaat yapıldığı, ancak Kurumun kadro durumu, personel ihtiyacı ve unvanları ile eldeki kontenjan sayıları çerçevesinde yapılan değerlendirmelerle başvuruların cüzi bir kısmında yeniden atama cihetine gidildiği, Kurumlarının her başvuruyu atama cihetiyle yerine getiremediği,
2.5) 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 92 nci maddesine göre açıktan/yeniden atama
işlemlerinin, Devlet Personel Başkanlığına yapılan izin başvurusu ve Devlet Personel Başkanlığının bağlı olduğu ilgili Bakan tarafından uygun görülmesi ile Kurumların yeniden atama işlemlerini gerçekleştirdiği,
2.6) 2014 yılından bugüne kadar Kurumlarına VHKİ kadrosunda yeniden atama işlemi yapılmadığı,
2.7) Başvuru sahibinin özlük dosyasının tetkikinden istifaen görevinden ayrılma talebini herhangi bir
sağlık kurulu raporu ile belgelendirmediği, 24/ 11/ 2014 tarihli yeniden atanma talepli dilekçesi ekinde 25/ 11/ 2014 tarihli raporun bulunduğu, Hususları belirtilmiştir .
III. İLGİLİ MEVZUAT
3) 18/ 10/ 1982 tarihli ve 2709 sayılı T.C. Anayasasının :
3.1) “Çalışma hakkı ve ödevi” başlıklı 49 uncu maddesinde; “Çalışma, herkesin hakkı ve
ödevidir . (Değişik 3.10.2001- 4709/ 19 md .) Devlet çalışanların hayat seviyesini yükseltmek, çalışma hayatını geliştirmek için çalışanları ve işsizleri korumak, çalışmayı desteklemek, işsizliği önleyecek elverişli ekonomik ortam yaratmak ve çalışma barışını sağlamak için gerekli tedbirleri alır .”,
3.2) “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin
üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler”,
4) 14/ 6/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi”
başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .”,
2 / 85) 14/ 07/ 1965 tarih ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun :
5.1) “Çekilme” başlıklı 20 nci maddesinde; “Devlet Memurları, bu Kanunda belirtilen esaslara
göre memurluktan çekinebilirler .”
5.2) “Memurluktan çekilenlerin yeniden atanmaları” başlıklı 92 nci maddesinde; “(Değişik :
12/ 5/ 1982 – 2670/ 27 md .) İki defadan fazla olmamak üzere memurluktan kendi istekleriyle çekilenlerden veya bu Kanun hükümlerine göre çekilmiş sayılanlardan tekrar memurluğa dönmek isteyenler, ayrıldıkları sınıfta boş kadro bulunmak ve bu sınıfın niteliklerini taşımak şartıyla ayrıldıkları tarihte almakta oldukları aylık derecesine eşit bir derecenin aynı kademesine veya 71 inci madde hükümlerine uyulmak suretiyle diğer bir sınıfta eşit derecedeki kadrolara atanabilirler .
5.3) “Çekilme” başlıklı 94 üncü maddesinde; “Devlet memuru bağlı olduğu kuruma yazılı olarak
müracaat etmek suretiyle memurluktan çekilme isteğinde bulunabilir . (Ek hüküm :
31/ 7/ 1970- 1327/ 75 md .) Mezuniyetsiz veya kurumlarınca kabul edilen mazereti olmaksızın görevin terk edilmesi ve bu terkin kesintisiz 10 gün devam etmesi halinde, yazılı müracaat şartı aranmaksızın, çekilme isteğinde bulunulmuş sayılır .
Çekilmek isteyen memur yerine atanan kimsenin gelmesine veya çekilme isteğinin kabulüne kadar görevine devam eder . Yerine atanan kimse bir aya kadar gelmediği veya yerine bir vekil atanmadığı takdirde, üstüne haber vererek görevini bırakabilir .
Olağanüstü mazeretle çekilenler, üstüne haber vermek şartıyla bir ay kaydına tabi değildirler .”
5.4) Çekilen ve çekilmiş sayılanların yeniden atanmaları başlıklı 97 nci maddesinde; “(Değişik :
29/ 11/ 1984 – KHK 243/ 17 md .) Memurlardan mali ve cezai sorumlulukları saklı kalmak üzere;
A) 94 üncü maddenin 2 nci ve 3 üncü fıkrasına uygun olarak memuriyetten çekilenler altı ay geçmeden, B) Bu Kanuna göre çekilmiş sayılanlar ile 94 üncü maddenin 2 nci fıkrasına uymadan görevlerinden ayrılanlar bir yıl geçmeden, C) 95 inci maddede yazılı zorunluluklara uymayanlar 3 yıl geçmeden, D) 96 ncı maddeye aykırı hareket edenler hiçbir surette, Devlet memurluğuna alınamazlar .”
Düzenlemeleri yer almaktadır .
IV) KAMU DENETÇİSİ MUSTAFA ÖZYAR’IN KAMU BAŞDENETÇİSİNE ÖNERİSİ
6) Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat, yargı kararları ve tüm
dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; İdarenin yeniden atanma talebine ilişkin olarak başvuranın hizmetine ihtiyaç duyulmadığı gerekçesiyle takdir hakkını kullanmak suretiyle tesis ettiği talebin reddine yönelik işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilemediğinden, başvurunun reddi yönünde hazırlanan “Ret Karar Önerisi” Kamu Başdenetçisine sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
3 / 8A .Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden
7) 1 numaralı paragrafta belirtildiği üzere; 2011 yılında Sosyal Güvenlik Kurumuna 657 sayılı
Devlet Memurları Kanununa tabi kadrolu memur olarak atanan başvuru sahibi psikolojik rahatsızlığı nedeniyle 2014 yılında istifa ederek Kurumdan ayrılmak zorunda kaldığını, tedavi sonrası sağlığına kavuştuğunu, işine geri dönebilmek için defaten başvuruda bulunmasına rağmen İdarece talebinin reddedildiğini ve bu bağlamda mağduriyetinin giderilmesini talep etmektedir .
8) Memurların çekilme (istifa) sonrası yeniden atanmaları 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun
92 inci ve 97 nci maddelerinde düzenlenmiş olup 92 nci maddeye göre iki defadan fazla olmamak
üzere memurluktan kendi istekleriyle çekilenlerden veya bu Kanun hükümlerine göre çekilmiş sayılanlardan tekrar memurluğa dönmek isteyenler, ayrıldıkları sınıfta boş kadro bulunmak ve bu sınıfın niteliklerini taşımak şartıyla ayrıldıkları tarihte almakta oldukları aylık derecesine eşit bir derecenin aynı kademesine veya 71 inci madde hükümlerine uyulmak suretiyle diğer bir sınıfta eşit derecedeki kadrolara atanabilirler . 97 nci maddeye göre ise memurlardan mali ve cezai sorumlulukları saklı kalmak üzere, 94 üncü maddenin 2 nci ve 3 üncü fıkrasına uygun olarak memuriyetten çekilenler altı ay geçmeden Devlet memurluğuna alınamazlar .
9) Başvuru sahibinin 19/ 03/ 2014 tarihinde istifa ettikten sonra 24/ 11/ 2014, 27/ 05/ 2015, 06/ 06/ 2016
ve en son 13/ 02/ 2017 tarihlerinde tekrar atanması talebiyle İdareye başvurduğu ancak söz konusu taleplerine ilişkin olarak İdarece; başvuruda bulunduğu yıl itibariyle yeniden atama izni sayısı, kadro durumu, personel ihtiyaçları çerçevesinde yapılan değerlendirmeler neticesinde işlem yapılamadığının belirtildiği görülmüştür . İdarenin Kurumumuza göndermiş olduğu 22/ 03/ 2017 tarihli cevabi yazıda ise; Kurumlarının 2017 yılı kadro durumu ve personel ihtiyaçları çerçevesinde yapılan değerlendirmeler sonucu, bugün itibariyle başvuru sahibinin İstanbul Sosyal Güvenlik İl
Müdürlüğünde yeniden atamasının yapılabileceği durumuna uygun boş kadro olmasına rağmen hizmetine ihtiyaç duyulmadığı ve Kurumlarına yeniden atama talebinin Başkanlık Makamınca da uygun görülmediği gerekçesiyle başvurusuna ilişkin olarak yapılacak yeni bir işlem bulunmadığının bildirildiği anlaşılmıştır .
10) Devlet Personel Başkanlığının 05/ 06/ 2004 tarihli ve 25483 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
2004/ 2 sayılı genelgesinde “Memurluktan çekilenlerin 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi memur olarak yeniden istihdamlarının; durumlarına uygun boş kadro bulunması ve hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde, başvuracakları kamu kurum ve kuruluşlarının takdirinde bulunduğu” belirtilmiştir . Dolayısıyla idarelerin yargı yoluyla bu konuda zorlanması yasal olarak mümkün bulunmamaktadır .
11) Ayrıca, 08/ 02/ 2015 tarih ve 29261 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 5 Seri No.lu Kamu
Personeli Genel Tebliğinde de; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi memur olarak çalışmış olup da iki defadan fazla olmamak üzere kendi istekleriyle memuriyetten çekilen veya bu Kanun hükümlerine göre çekilmiş sayılanlardan, yeniden memurluğa dönmek isteyenlerin, 657 sayılı
Kanunun 97 nci maddesinde belirtilen bekleme sürelerini doldurmuş olmaları halinde, atanmak istedikleri kamu kurum ve kuruluşlarına başvurmaları gerektiği, memuriyete dönmek isteyenlerin
657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi memur olarak istihdamları, durumlarına uygun
boş kadro bulunması ve hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde, başvuracakları kamu kurum ve kuruluşlarının takdirinde bulunduğunun belirtildiği görülmüştür .
4 / 812) Takdir yetkisi, idarenin belli şart ve durumların meydana gelmesi halinde belli bir kararı alıp
almamak veya kanunda öngörülen değişik çözümler arasında bir seçim yapmak konusunda tanınan bir serbestiye ya da belirli bir konuda karar alabilmek için hangi şart ve durumların ortaya çıkması gerektiğini tespit etmek imkânına sahip olması olarak tanımlanmaktadır . İdari işlemler tesis edilirken, İdareler, bağlı yetki veya takdir yetkisi çerçevesinde karar alırlar . Bu doğrultuda, idari işlemin yetki, şekil, sebep, konu ve maksat unsurlarının tümünün hukuk kuralları tarafından önceden belirlenerek, idareye belli bir yönde hareket etme hususunda bir tercih tanınmamışsa veya idareye belli bir tasarrufta bulunması kesin olarak emredilmişse bağlı yetkiden, idarenin nerede ve nasıl bir tasarrufta bulunacağının hukuk kuralları ile önceden kesin bir şekilde belirlenmediği durumlarda ise idarenin takdir yetkisinden söz edilmektedir . (Halil Kalabalık, İdare Hukukunda Takdir Yetkisi
Kavramı Ve Benzer Kurumlarla Karşılaştırılması, Gazi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi Cilt 1, Sayı 2, Aralık 1997)
13) Bununla birlikte, Anayasa’nın 2 nci ve 10 uncu maddeleri ile idarenin takdir yetkisini
kullanmasına ilişkin bazı genel ölçü ve ilkeler getirilmiştir . Ayrıca öğretide idarenin takdir yetkisini kullanırken yasaların koyduğu sınırlar ve eşitlik içerisinde hareket etmesi, bu yetkiyi kamu yararı ve hizmetine uygun kullanması, gerekçeli olması gibi ilkelere uygun şekilde işlem tesisinin hukuk devleti açısından zorunlu olduğu belirtilmiştir .
14) İdareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması idarenin görevlerinin niteliği gereği
zorunludur . Ancak, idareye belli konularda takdir yetkisinin tanınması, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği anlamına da gelmez . Bu doğrultuda i dare takdir yetkisini kullanırken yasanın koyduğu sınırlar içinde kalmalı, eşitlik ilkesine önem vermeli, bu yetkiyi kamu yararı için kullanmalı, yasanın öngördüğü amaçtan başka ya da kamu yararı dışında bir amaç için kullanamamalı ve bu yetkiyi gerekçeli olarak kullanmalıdır .(Bkz . Prof . Dr . Şeref
GÖZÜBÜYÜK, “Yönetim Hukuku”, Eylül/ 1991 s.204)
15) Nitekim, Danıştay 11. Dairesinin 08/ 04/ 2003 tarihli ve E :200 / 8963, K:2003 / 1623 sayılı
kararında; “…idareye takdir yetkisi tanınmış ise de, bu yetki mutlak ve sınırsız bir yetki olmayıp, anılan yetkinin objektif olarak eşit bir şekilde, aynı durumda olan personel arasında ayrım gözetilmeyecek şekilde kullanılması gerekmektedir .” hükmü verilerek takdir hakkının ayrımsız ve eşitlik ilkesine uygun kullanılması gerektiği hüküm altına alınmıştır . (Benzer yönde
Anayasa Mahkemesinin 13/ 11/ 2014 tarih ve E :2013 / 95, K:2014 / 176 sayılı kararı, Danıştay İdari
Dava Daireleri Kurulunun 17/ 04/ 2008 tarih ve E :2005 / 270, K:2008 / 1286 sayılı kararı)
16) Yukarıda açıklandığı üzere, idarenin iş ve işlemlerinde kamu yararına ve hizmet gereklerine
riayet etmesi, yasal ve makul gerekçeye dayanması, nesnel ve adil olması, eşitlik ve hakkaniyet ölçütlerini gözetmesi hukuk devleti olmanın gereği olup, idarenin yasalarla kendisine tanınan takdir yetkisini bu ilke ve ölçütleri göz önünde tutarak kullanması gerekir .
17) Başvuruya konu somut olay; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 92 nci maddesi uyarınca
memurluktan çekilen (istifa eden) başvuru sahibinin yeniden atanması talebine ilişkin olup; ilgili maddeler uyarınca, iki defadan fazla olmamak üzere memurluktan kendi istekleriyle çekilenlerden veya bu Kanun hükümlerine göre çekilmiş sayılanlardan tekrar memurluğa dönmek isteyenlerin, ayrıldıkları sınıfta boş kadro bulunmak ve bu sınıfın niteliklerini taşımak şartıyla ayrıldıkları tarihte almakta oldukları aylık derecesine eşit bir derecenin aynı kademesine veya 71 inci madde
5 / 8hükümlerine uyulmak suretiyle diğer bir sınıfta eşit derecedeki kadrolara atanabilmesi, 97 nci
maddede öngörülen sürelerin geçirilmiş olması şartına bağlanmıştır .
18) 5 Seri Nolu Kamu Personeli Genel Tebliğleri ile yukarıda belirtilen hükümlerin nasıl
uygulanacağı ortaya konulmuş ve konuya açıklık getirilmiştir . Söz konusu tebliğ ler de daha önce 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi memur olarak çalışmış olup da, iki defadan fazla olmamak üzere kendi istekleriyle memuriyetten çekilen veya bu Kanun hükümlerine göre çekilmiş sayılanlardan aynı Kanunun 92 nci maddesi uyarınca yeniden memurluğa dönmek isteyenlerin 657 sayılı Kanunun 97 nci maddesinde belirtilen bekleme sürelerini doldurmuş olmaları halinde atanmak istedikleri kamu kurum ve kuruluşlarına başvurmaları gerektiği, bu durumda olanların, 657 sayılı
Devlet Memurları Kanununa tabi memur olarak istihdamlarının, durumlarına uygun boş kadro bulunması ve hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde, başvuracakları kurum ve kuruluşların takdirinde bulunduğu vurgulanmıştır .
19) Bu itibarla, görevden çekilmiş memurun tekrar memurluğa dönebilmesi, görevin gerektirdiği
nitelikleri taşıması ve durumuna uygun boş kadro bulunması kaydıyla İdarenin takdirine bırakılmıştır . Çekilen (istifa eden) memurun eski görevine atanma isteminin değerlendirilerek bu istemin kabulü veya reddi, göreve tekrar atanmak isteyen memurun yeniden atanmak için aranan genel ve özel şartları taşıması halinde dahi, ihtiyaç durumuna göre İdarenin takdir yetkisi içinde bulunmaktadır .
20) İdarenin yeniden atanma talebiyle ilgili olarak hizmet ihtiyacı, kadro durumu ve mevcudu ile
atanacak kişilerin niteliği gibi hususları kamu yararı ve hizmet gerekleri ilkelerini gözeterek değerlendirme ve takdir yetkisine sahip olduğu hususu göz önüne alındığında, 2017 yılı kadro durumu ve personel ihtiyaçları çerçevesinde yapılan değerlendirmeler sonucu, başvuru sahibinin İstanbul Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yeniden atamasının yapılabileceği durumuna uygun boş kadro bulunmasına rağmen hizmetine ihtiyaç duyulmadığı ve yeniden atanma talebinin Başkanlık Makamınca da uygun görülmediği, dolayısıyla söz konusu başvuru ile ilgili olarak yapılacak yeni bir işlem bulunmadığı gerekçesiyle İdarenin takdir hakkını kullanmak suretiyle başvurunun reddine dair tesis ettiği işlemde hukuka ve hakkaniyet ilkelerine aykırı bir yön bulunmadığı kanaat ve sonucuna ulaşılmıştır .
21) Danıştay 5. Dairesinin 28.11.1991 tarih, E . 1991/ 3107, K. 1991/ 2241 sayılı kararında özetle;
“ 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 97. maddesiyle memurluktan çekilen veya çekilmiş sayılanların yeniden memurluğa atanmalarının olanaklı kılındığı ve ilgililerin görevde bulundukları dönemde aday veya asli memur olmaları bakımından bir ayrım getirilmediği, … dava aşamasında gönderilen savunmada davacının memurluğa yeniden alınma isteğinin Bakanlıkça önceden belirlenen genel nitelikteki ve… görevli iken istifa eden, isteyerek emekliye ayrılan ve müstafi sayılanların tekrar memurluğa alınmalarının mümkün olmadığına dair prensip kararı nedeniyle reddedildiğinin belirtilmesi ve temyize konu kararda da, idarenin açıktan atamalarda takdir yetkisinin bulunduğu kabul edilmekle beraber, bu yetkinin kadro durumu, hizmetin yoğunluğu ve ihtiyaç gibi noktalardan yapılacak, inceleme sonucuna göre kullanılması gerektiğinin vurgulanmış olması karşısında, bu yolda bir inceleme ve değerlendirme yapılmadan salt prensip kararından bahisle istemin reddinde takdir yetkisinin hukuka kamu yararına ve hizmet gereklerine uygun olarak kullanılmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptal edilmesinde hukuka aykırılık görülmediği”,
6 / 8belirtilmiştir .
22) Afyonkarahisar İdare Mahkemesinin 11.04.2013 tarih ve Esas No:2012 / 760 Karar No:2013 / 306
sayılı kararında özetle; “… ili, …. ilçesinde … müdür yardımcısı olarak görev yapan davacının, …müdürü olarak atanmasına yönelik talebinin reddine ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davada;
İdarenin, bir kadroya atama yapma konusunda sahip bulunduğu takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, bu yetkinin kamu yararı ve kamu hizmetinin gerekleri göz önünde tutularak kullanılması gerektiği idare hukukunun bilinen ilkelerinden olduğu, bununla birlikte, takdir yetkisine dayanılarak tesis edilen işlemler üzerindeki yargı denetiminin, hukuka uygunluk unsuru ile sınırlı olup, idarenin takdir yetkisini ortadan kaldıracak biçimde yargı kararı verilemeyeceği ve yerindelik denetimi yapılamayacağı, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 2.
maddesinin 2. fıkrasında açıkça vurgulanmış bulunduğu, buna göre, idarenin münhal bulunan bir kadroya/kadrolara kamu yararı ve hizmet gereklerini gözeterek en uygun kişiyi/kişileri atama konusunda, gerekli nitelikleri taşıyanlar arasında tercihte bulunma hak ve yetkisine sahip olduğundan, bu yetkisini belirli bir kişi lehine kullanmaya yargı kararı ile zorlanamayacağı gibi; bu husustaki yargısal denetimde, işlemin diğer unsurları yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı sürece, anılan kadroya atanma koşullarını taşıyan kişiler arasında değerlendirme yapılarak seçim yapmaya zorlamak suretiyle idarenin takdir yetkisini kaldırarak belli bir kişinin atanması sonucunu doğurabilecek şekilde iptal kararı verilemeyeceği açık olduğundan dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır .” denilmiştir .
23) Asil memur olarak görev yapmakta iken istifa eden kişinin yeniden memur olarak atanıp
atanmayacağına yönelik Devlet Personel Başkanlığının 02/ 03/ 2017 tarih ve 1758 sayılı yazısında;
“İstifa sonrası memuriyete atama; genel şartlar, belirlenmesi durumunda özel şartlar ve girilecek sınıfın niteliklerini taşımak kaydıyla atanma talebinde bulunulan kamu kurum ve kuruluşlarının takdirinde olan bir husustur . 657 sayılı Kanunun 92 nci maddesi ve ilgili mevzuat çerçevesinde atama yapılması ilgili kurumların takdirinde olup konuya ilişkin olarak
Başkanlıklarınca yapılabilecek bir işlem bulunmadığı” şeklinde görüş bildirildiği görülmüştür .
24) Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat, yargı kararları, ve tüm
dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; İ darenin yeniden atanma talebine ilişkin olarak başvuranın hizmetine ihtiyaç duyulmadığı gerekçesiyle takdir hakkını kullanmak suretiyle tesis ettiği talebin reddine yönelik işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilemediğinden Kurumumuza yapılan başvurunun reddi yönünde karar verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır .
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
25) İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdarenin, başvuru sahibine verdiği cevapta hangi sürede hangi merciye başvurabileceğini göstermediği bu nedenle de karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi ilkesine uymadığı tespit edildiğinden, İdarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir .
7 / 8VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
26) 14/ 06/ 2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21 inci maddesinin
birinci fıkrası uyarınca, bu Red Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, Sosyal Güvenlik
Kurumu Başkanlığının işlemine karşı dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır .
VII. KARAR
Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat, yargı kararları ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; İdarenin yeniden atanma talebine ilişkin olarak başvuranın hizmetine ihtiyaç duyulmadığı gerekçesiyle takdir hakkını kullanmak suretiyle tesis ettiği talebin reddine yönelik işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilemediğinden
Kurumumuza yapılan başvurunun reddi yönünde karar verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır .
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE, Ret kararının BAŞVURANA ve SOSYAL GÜVENLİK KURUMU BAŞKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi