İtirazen şikayet başvurusunun süre yönünden reddi, aşırı düşük teklif açıklamalarının incelenmesini engeller mi (KİK)

Posta Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü (PTT) Malzeme Dairesi Başkanlığı tarafından 07.06.2012tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Gönderilerin Adresten Kabulü, Cihet Ayrımı ve Dağıtım / Teslimi Hizmetlerinin Gönderi Bazında Toplam 20 Bölgede Yaptırılması İşine Ait” ihalesine ilişkin olarak Nilay Özel Güvenlik Temizlik Hizm. Gıda Tabl. San. Tic. Ltd. Şti. – 5M Sosyal Hizm. İnş. Gıda Elek. Teks. Taşm. Otomv. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 30.10.2012 tarih ve 35685 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 07/11/2012 tarih ve 2012/UH.I-4222.1 sayılı Kararında,

“…Yapılan incelemede başvuru sahibi ortak girişiminin iddiasını idarece yaklaşık maliyetin yanlış tespit edildiğine dayandırdığının anlaşıldığı, başvuru sahibinin yaklaşık maliyeti öğrendiği tarihin son tekliflerin alındığı tarih (03.08.2012) olduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda belirtilen hükümleri gereği şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı 03.08.2012 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 11.10.2012 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu ve bu başvuruya idarece süresi içinde cevap verilmemesi üzerine Kuruma başvuruda bulunduğu tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Nilay Özel Güvenlik Temizlik Hizm. Gıda Tabl. San. Tic. Ltd. Şti. – 5M Sosyal Hizm. İnş. Gıda Elek. Teks. Taşm. Otomv. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi vekili tarafından anılan kararın iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 5. İdare Mahkemesi’nin 16/04/2013 tarih ve E:2013/232 sayılı kararında;

“…Dosya içerisinde yer alan şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinin incelenmesinden; davacı ortak girişimin, hem idareye şikâyet ve hem de Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusunda bulunurken iddialarını iki başlık altında sunduğu, birinci başlıktaki iddiasının, idarece açıklanan yaklaşık maliyet tespitine ilişkin olduğu, ikinci başlıktaki iddialarının ise, teklifte bulundukları bölgelerde ihale üzerinde bırakılan şirketlerin aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri açıklamaların mevzuata uygunluk durumunun incelenmesine yönelik olduğu görülmektedir.

Buna göre; idarece başvuru sahibinin iddialarının yaklaşık maliyete dayandığı ve yaklaşık maliyetin öğrenildiği tarihten itibaren başvuru süresinin geçirildiği gerekçesiyle başvurunun süre yönünden reddine karar verilmiş ise de; davacı ortak girişimin şikayet ve itirazen şikâyet başvurularının aşırı düşük tekliflerin mevzuata uygunluğunun değerlendirilmesi hususlarını da içerdiği görüldüğünden Kamu İhale Kurumu’nca süresinde şikayet başvurusuna konu edilen bu iddia bakımından esasa ilişkin değerlendirme yapılması

gerekirken başvurunun süre yönünden reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Öte yandan, davanın ihale işine ilişkin olması ve ihale üzerinde bırakılan şirketler tarafından işin yürütülmesine başlanılmış olması hususları göz önüne alındığında, bakılan davada, işlemin uygulanması halinde telafisi güç zararlar doğabilmesinin şartının mevcut olduğu açıktır.

Açıklanan nedenlerle; hukuka aykırılığı olan dava konusu işlemin, yürütülmesinin durdurulmasına …” karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulu’nun 07/11/2012 tarih ve 2012/UH.I-4222.1 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Kamu İhale Kurumuna süresinde itirazen şikâyet başvurusuna konu edilen başvuru sahibinin teklif verdiği kısımlara ait aşırı düşük tekliflerin mevzuata uygunluğunun değerlendirilmesine yönelik iddialarına ilişkin esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.