İtirazen şikayet başvurusunun süre yönünden reddi için tebliğ tarihi nasıl belirlenir (KİK)

İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 04.07.2011tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hastanemiz Eczane Deposu İhtiyacı 20 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Burcu Tıbbi Malz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 13.09.2011 tarih ve 41038 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 26/09/2011 tarih ve 2011/UM.II-3186 sayılı Kararında,

“Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibince şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı tarihin 17.08.2011 olduğu, 22.08.2011 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarece şikayete ilişkin olarak alınan kararın 02.09.2011 tarihinde şikayetçiye bildirildiği (kararın tebellüğ tarihi başvuru sahibi tarafından 05.09.2011 olarak beyan edildiği, ancak kararın postaya verildiği tarihin 26.08.2011 olduğunun idarenin Kuruma gönderdiği bilgi ve belgelerden anlaşıldığı, kararın postaya verilmesini takip eden yedinci günün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılacağından şikayete ilişkin olarak alınan karar 02.09.2011 tarihinde şikayetçiye tebliğ edilmiş sayılmıştır.), idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde (12.09.2011 tarihi pazartesi günü mesai bitimine kadar) Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 13.09.2011 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

İhalenin 20 nci kalemine ilişkin olarak başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Burcu Tıbbi Malz. San. Tic. Ltd. Şti. vekili tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 6. İdare Mahkemesi’nin 21/11/2012 tarih ve E:2011/2562 sayılı kararında;

“…Mahkememizce 4734 sayılı Kanunun 65. maddesinin 05.12.2008 tarih ve 27075 S.R.G. de yayımlanan 20/11/2008 tarih ve 5812 sayılı Kanunun 25. maddesi ile değişik ikinci fıkrasında yer alan “İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, …kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır.” hükmünün Anayasaya aykırı olduğu iddiasıyla Anayasa Mahkemesine mevcut dava dosyası kapsamında başvurulmuş, Anayasa Mahkemesinin 27/09/2012 günlü E:2012/20, K2012/132 sayılı kararıyla belirtilen hükmüne Anayasaya aykırı olduğu belirtilerek iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

Bu durumda davalı idarece davacının başvurusunun süresinde yapılmadığı belirtilerek süre yönünden reddine ilişkin Kamu İhale kurulu kararının dayanağı olan yasa hükmünün Anayasaya aykırı olduğu nedeniyle iptaline karar verildiğinden, başvuru üzerine tesis edilen işlemin dayanağı kalmamış olup, davacının itirazen şikayet yoluna başvuru süresi, davacı tarafından ihaleyi düzenleyen idareye yapılan itirazın sonucuna ilişkin iadeli taahhütlü yazının kendilerine ulaştığı 05/09/2011 tarihinden itibaren başlayacaktır.

Davacı tarafından 05/09/2011 tarihini izleyen günden itibaren süresi içinde itirazen şikayet yoluna başvurulduğu dosyadan anlaşıldığından, başvurunun süresinde olmadığından bahisle reddine ilişkin işlemde hukuka uyarlılık görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle; yürütmenin durdurulmasına …” karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle;

1) Kamu İhale Kurulu’nun 26/09/2011 tarih ve 2011/UM.II-3186 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.