|
ÖZET: Jandarma Genel Komutanlığı’nda görevli bir hukuk uzmanı, kadrosunun lağvedilerek avukatlık kadrosuna sınavsız geçiş talebinde bulunmuştur. Ancak, Jandarma Genel Komutanlığı, bu talebi reddetmiş ve avukatlık kadrosunun unvan değişikliğine tabi olduğunu, dolayısıyla sınav şartının bulunduğunu belirtmiştir. İdare, son üç yıl içinde avukatlık kadrosuna atama yapılmadığını ve unvan değişikliği sınavının en son 2013 yılında gerçekleştirildiğini ifade etmiştir.
Hukuki değerlendirmede, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın 128. maddesi gereği memurların görev ve unvanlarının kanunla düzenlenmesi gerektiği vurgulanmıştır. İdarenin, unvan değişikliği sınavı açma yetkisinin bulunduğu, ancak bunun hizmet ihtiyaçları doğrultusunda değerlendirileceği belirtilmiştir. Sonuç olarak, başvuranın avukatlık kadrosuna geçiş talebinin reddedilmesinde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilmemiştir. |
II. İDARENİN ŞİKÂYETE İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Şikâyet başvurusunun çözüme kavuşturulması amacıyla Jandarma Genel Komutanlığı ’ndan 18/ 10/ 2017 tarih ve sayılı yazımız ile bilgi ve belge talep edilmiş olup Jandarma Genel
Komutanlığı’nın 06/ 11/ 2017 tarih ve sayılı cevabi yazı ve eklerinde özetle; 2.1. Başvuranın unvanının Genel İdare Hizmetler Sınıfında yer aldığı, Jandarma Tedarik Merkezi
Komutanlığı bünyesinde Mevzuat ve Hukuk İşleri Uzmanı kadrosunda görev yaptığı, 2.2. Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel
Yönetmeliğin Ek 3 üncü maddesinde “ Bu yönetmelik kapsamındaki personelin, en az ortaöğretim düzeyinde mesleki ve teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara ilişkin görevlere atanmaları, bu
Yönetmelikte belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde yapılacak unvan değişikliği sınavı sonundaki başarısına göre gerçekleşir .” hükmü dolayısıyla ve bu Yönetmelik hükümlerine dayanılarak hazırlanan Jandarma Genel Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve
Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında “ Avukat, mimar, mühendis… ” kadrolarının unvan değişikliğine tabi kadrolar arasında sayılması ve bu kadrolara atanabilmek için unvan değişikliği sınavında başarılı olma şartı bulunması dolayısıyla personelin avukatlık kadrosuna atanmasının mümkün olmadığı, 2.3. J.Gn.K.lığında görevli devlet memurlarına en son 03 Mayıs 2013 tarihinde unvan değişikliği, 12
Mart 2016 tarihinde ise görevde yükselme sınavı yapıldığı, Jandarma Genel Komutanlığında Görevli
Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinde değişiklik çalışmalarının devam ettiği, Yönetmelik değişiklik teklifinin onaylanmasını müteakip unvan değişikliği sınavının Kurumca belirlenecek görev alanları doğrultusunda yaptırılabileceği, 2.4. Sağlık Bakanlığı’nın naklen muvafakat talebinin inceleme ve değerlendirme neticesinde kurumun personele ihtiyacı olduğu için reddedildiği, 2.5. J.Gn.K.lığına son üç yıl içerisinde ( 2017 dahil) avukatlık kadrosuna açıktan, naklen ve kurum içi yükselme ile atama yapılmadığı, 2.6. Sınıfların 657 sayılı Kanun gereğince belirlendiği, hukuk biriminde çalışan uzmanların görevlendirildiği birimlerin hukuki danışmanlık yaptığı, avukatların ise adli ve idari davalarda temsil yetkisi bulunduğu, dolayısıyla hukuk uzmanı alım ilanında avukatlık ruhsatına sahip olma şartı aranmadığı, 2.7. Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel
Yönetmeliğin “Kapsam” başlıklı 2 nci maddesinde avukat kadroları söz konusu Yönetmelik hükümleri dışında tutulmadığı için Jandarma Genel Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının
Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinde başvuranın sınavsız geçiş talebine yönelik bir değişikliğin imkân dâhilinde bulunmadığı, tarafımıza bildirilmiştir .
.
2 / 9III. İLGİLİ MEVZUAT
3. 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde ; “… Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir . Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu
Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikayetleri inceler …” 4. Birleşmiş Milletler “İnsan Haklarının Geliştirilmesi ve Korunması İçin Kurulan Ulusal
Kuruluşların Statüsüne İlişkin İlkeler/Paris Prensipleri’nde; “…Ulusal kuruluşlar, yürürlükteki yasaları, mevzuatı ve yasa tasarıları ile yasa önerilerini incelerler ve metinlerin, insan haklarının temel ilkeleriyle uyumlu hale getirilmeleri için uygun gördükleri tavsiyeleri yaparlar; gerek gördükleri takdirde, yeni yasaların kabul edilmesini, yürürlükteki yasaların uyumlu hale getirilmesini ve idari önlemlerin alınmasını veya değiştirilmesini tavsiye ederler… …Ulusal düzeyde yürürlükte olan yasaların, mevzuatın ve uygulamaların, insan haklarına ilişkin uluslararası belgeler ve mekanizmalarla uyumlu hale getirilmesini ve hayata geçirilmesini teşvik ederler ve sağlarlar…” hükmü, 5. 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun görevi” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında ; “ Kurum, idarenin işleyişi ile ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir .” hükmü, 6. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun; 6.1. “Tesis Edilen Sınıflar ” başlıklı 36 ncı maddesinde;
I – Genel İdare Hizmetleri Sınıfı : “Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlar Genel İdare
Hizmetleri sınıfını teşkil eder .”
V – Avukatlık Hizmetleri Sınıfı : “Avukatlık hizmetleri sınıfı, Özel kanunlarına göre avukatlık ruhsatına sahip, baroya kayıtlı ve kurumlarını yargı mercilerinde temsil yetkisini haiz olan memurları kapsar .”
Ortak Hükümler Bölümünün (G) Bendinde; “Bu maddede sayılan sınıfların ve fıkraların kapsamının tayininde, benzeri veya eşdeğer öğrenim veya hizmetler; ilgili Bakanlık veya kuruluşun teklifi üzerine alakalı öğretim kurumu ile Milli Eğitim Bakanlığının muadelet tevsiki ve Maliye
Bakanlığı ile Devlet Personel Başkanlığının mütalaası alınarak Bakanlar Kurulunca tespit olunur .” 6.2. “Göstergeler” Başlıklı 43 üncü maddesinde ; “ Bu Kanuna tabi kurumların kadrolarında
bulunan personelin aylık ve ek göstergeleri aşağıda gösterildiği şekilde tespit edilir : (B) (Değişik :
9/ 4/ 1990 – KHK – 418/ 2 md.; iptal : Ana. Mah .’nin 5/ 2/ 1992 tarih ve E. 1990/ 22, K . 1992/ 6 sayılı
Kararı ile; yeniden düzenleme : 18/ 5/ 1994 – KHK – 527/ 2 md.) Ek Gösterge : Bu Kanuna tabi kurumların kadrolarında bulunan personelin aylıkları; hizmet sınıfları, görev türleri ve aylık alınan dereceler dikkate alınarak bu kanuna ekli I ve II sayılı cetvellerde gösterilen ek gösterge
.
3 / 9rakamlarının eklenmesi suretiyle hesaplanır . II sayılı cetvelde yer alan unvanlarda değişiklik
yapmaya ve yeni unvanlar ilave etmeye Bakanlar Kurulu yetkilidir .” 6.3. “Zam ve Tazminatlar” başlıklı 152 nci maddesinin “III Ortak Hükümler bölümünün 1 inci fıkrasında; “Bu zam ve tazminatların hangi işi yapanlara ve hangi görevlerde bulunanlara ödeneceği, miktarları, ödeme usul ve esasları ilgili kurumların yazılı isteği ve Devlet Personel
Başkanlığının görüşü üzerine Maliye Bakanlığınca bütün kurumları kapsayacak şekilde ve 154 üncü madde uyarınca katsayının Bakanlar Kurulunca değiştirilmesi durumu hariç yılda bir defa olmak üzere hazırlanır ve Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulur .” 7. 659 sayılı Genel Bütçe Kapsamındaki Kamu İdareleri ve Özel Bütçeli İdarelerde Hukuk
Hizmetlerinin Yürütülmesine İlişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin Hukuk birimlerinin görevleri başlıklı 4 üncü maddesinde;
“( 1) Hukuk birimleri; idarelerde muhakemat hizmetleri ile hukuk danışmanlığına ilişkin iş ve işlemleri yürütmekle görevli ve sorumludur .
( 2)Hukuk birimleri muhakemat hizmetleri kapsamında ; a) İdarenin taraf olduğu adli ve idari davalarda, iç ve dış tahkim yargılamasında, icra işlemlerinde ve yargıya intikal eden diğer her türlü hukuki uyuşmazlıklarda idareyi temsil eder, dava ve icra işlemlerini vekil sıfatı ile takip eder .
( 3)Hukuk birimleri hukuk danışmanlığı kapsamında; a) İdare hizmetleriyle ilgili olarak diğer kamu kurum ve kuruluşları tarafından hazırlanan mevzuat taslaklarını, idare birimleri tarafından hazırlanan mevzuat taslakları ile düzenlenecek her türlü sözleşme ve şartname taslaklarını, idare ile üçüncü kişiler arasında çıkan uyuşmazlıklara ilişkin işleri ve idare birimlerince sorulacak diğer işleri inceleyip hukuki mütalaasını bildirir .
b) Anlaşmazlıkları önleyici hukuki tedbirleri zamanında alır, uyuşmazlıkların sulh yoluyla çözümü konusunda mütalaa verir .
c) İdarenin amaçlarını daha iyi gerçekleştirmek, mevzuata, plan ve programa uygun çalışmalarını temin etmek amacıyla gerekli hukuki teklifleri hazırlar .
( 4) Hukuk birimleri, hukuki uyuşmazlık değerlendirme komisyonunun sekreterya hizmetlerini ve idaresince verilen diğer görevleri yürütür .” 8. Jandarma Genel Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve
Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin, 8.1. “Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar ” başlıklı 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “ Unvan değişikliğine tabi kadrolar : a) Avukat, mimar, mühendis, matematikçi, istatistikçi, fizikçi, kimyager, fotoğrafçı, kameraman, arkeolog, çözümleyici-programlayıcı, psikolog, .
4 / 9diyetisyen, biyolog, eczacı, laborant, hemşire, mütercim, öğretmen, tekniker, teknisyen, teknik
ressam, kütüphaneci, sosyolog .” 8.2. “Unvan değişikliği suretiyle atanacaklarda aranacak şartlar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasının b bendinde; “ Unvan değişikliğine tabi kadrolara atanacaklarda unvan değişikliği sınavında başarılı olmak şartı aranır . Avukat kadrosuna atanabilmek için; 1) Hukuk
Fakültesi mezunu olmak, 2) Avukatlık stajını yapmış olmak, ” ikinci fıkrasında da; “ Bu Yönetmelik kapsamındaki personelin, en az ortaöğretim düzeyinde mesleki veya teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara ilişkin görevlere atanmaları, sözlü sınava ilişkin hükümleri hariç olmak üzere bu
Yönetmelikte belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde yaptırılacak unvan değişikliği sınavı sonundaki başarı sıralamasına göre gerçekleştirilir .”
Hükümleri yer almaktadır .
IV. KAMU DENETÇİSİ YAHYA AKMAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE ÖNERİSİ
9. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; tesis edilen işlemde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilemediğinden, başvurunun reddi yönünde hazırlanan “Ret Kararı Önerisi” Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur .
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden Değerlendirme 10. Şikayet başvurucusu, Jandarma Genel Komutanlığı’nda yer alan Hukuk Uzmanı kadrosunun lağvedilerek personelin sınavsız şekilde avukatlık kadrosuna geçirilmesi yahut unvan değişikliği sınavı açılarak hukuk uzmanlarının avukatlık kadrosuna geçişlerine imkan tanınması talebiyle
Kurumumuza başvurmuştur .
11. Jandarma Genel Komutanlığı, 2011 yılında yapılan ilan ile hukuk uzmanlığı kadrosuna başvuranın kendi iradesi ile başvurduğu ve hali hazırda Jandarma Tedarik Merkezi Komutanlığı emrinde Genel İdare Hizmetler Sınıfında, Mevzuat ve Hukuk İşleri Uzmanı kadrosunda ‘uzman’ olarak görev yaptığını, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği
Esaslarına Dair Genel Yönetmelik hükümlerine dayanılarak hazırlanan Jandarma Genel
Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği
Yönetmeliği kapsamında ‘avukatlık’ kadrosunun unvan değişikliğine tabi kadrolar arasında sayıldığı, dolayısıyla personelin avukat kadrosuna sınavsız şekilde atanmasının mümkün olmadığı, bununla birlikte en son 03/ 05/ 2013 tarihinde unvan değişikliği sınavı yapıldığı ve sınav sonucunda üç personelin avukatlık kadrosuna atandığı, bunun haricinde son 3 yıl içerisinde ( 2017 yılı dahil)
avukatlık kadrosuna açıktan, naklen ve kurum içi yükselme ataması yapılmadığını ifade etmiştir .
5 / 912. Bilindiği üzere Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 128 inci maddesinde “(…) Memurların ve
diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işlerinin kanunla düzenleneceği belirtilmiştir .
13. Bu bağlamda Devlet Memurları Kanununun 33 üncü maddesinde ; kadrosuz memur çalıştırılamayacağı (…) 36 ncı maddesinde ; (…) Genel İdare Hizmetleri Sınıfı ve Avukatlık
Hizmetleri Sınıfının kimlerden oluştuğu belirtildikten sonra, aynı maddenin, Ortak Hükümler
Bölümünün (G) bendinde; bu maddede sayılan sınıfların ve fıkraların kapsamının tayininde, benzeri veya eşdeğer öğrenim veya hizmetlerin ilgili Bakanlık veya kuruluşun teklifi üzerine alakalı öğretim kurumu ile Milli Eğitim Bakanlığının muadelet tevsiki ve Maliye Bakanlığı ile Devlet
Personel Başkanlığının mütalaası alınarak Bakanlar Kurulunca tespit olunacağı, 43 üncü maddesinde ; (B) ek gösterge; bu kanuna tabi kurumların kadrolarında bulunan personelin aylıklarının, hizmet sınıfları, görev türleri ve aylık alınan dereceler dikkate alınarak bu kanuna ekli I ve II sayılı cetvellerde gösterilen ek gösterge rakamlarının eklenmesi suretiyle hesaplanacağı, II sayılı cetvelde yer alan unvanlarda değişiklik yapmaya ve yeni unvanlar eklemeye Bakanlar
Kurulunun yetkili olduğu, 152 nci maddesinin Ortak Hükümler Bölümünde ise; bu zam ve tazminatların hangi işi yapanlara ve hangi görevlerde bulunanlara ödeneceği, miktarları, ödeme usul ve esasları ilgili kurumların yazılı isteği ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü üzerine Maliye
Bakanlığınca bütün kurumları kapsayacak şekilde ve 154 üncü madde uyarınca katsayının Bakanlar
Kurulunca değiştirilmesi durumu hariç yılda bir defa olmak üzere hazırlanıp ve Bakanlar Kurulu
Kararı ile yürürlüğe konulacağı belirtilmiş, 05/ 05/ 2006 tarih ve 26159 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2006/ 10344 sayılı Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara ilişkin
Bakanlar Kurulu Kararında da “ esas alınacak sınıf, kariyer, kadro, görev unvanları ” düzenlenmiştir .
14. Dolayısıyla başvuranın görev yapmış olduğu hukuk uzmanı kadrosunun Genel İdare Hizmetleri
Sınıfı içerisinde, avukatlık kadrosunun ise Avukatlık Hizmetleri Sınıfı içerisinde düzenlendiği, söz konusu sınıfların ve fıkraların kapsamının tayininde, benzeri veya eşdeğer öğrenim veya hizmetlerin, ilgili Bakanlık veya kuruluşun teklifi üzerine Bakanlar Kurulunca tespit olunacağı, 18/ 04/ 1999 tarih ve 23670 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu Kurum ve Kuruluşlarında
Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin Ek 3 üncü maddesinde, bu Yönetmelik kapsamındaki personelin, en az orta öğretim düzeyinde mesleki veya teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara ilişkin görevlere atanmaları, bu yönetmelikte belirlenen usul ve esaslar çerçevesinde yapılacak unvan değişikliği sınavı sonucundaki başarısına göre gerçekleştirileceği ve bu yönetmelik hükmüne dayanılarak hazırlanan Jandarma Genel
Komutanlığında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği
Yönetmeliğin 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında unvan değişikliğine tabi kadrolar arasında avukatlık kadrosunun da sayılmış olması nedeni ile başvuranın ancak unvan değişikliği sınavına girmesi ve başarılı olması halinde mümkün olabileceği, maaş ve özlük haklarının ise Devlet
Memurları Kanununda öngörüldüğü üzere kadro veya görev unvanına bağlı olarak ödenebileceği değerlendirilmiştir .
.
6 / 915. Öte yandan başvuran dilekçesinde her ne kadar avukatlık kadrosuna sınavsız geçişe idare
tarafından imkan tanınmadığını, bununla birlikte unvan değişikliği sınavı da açılmadığını ve bu kadroya geçişlerine müsaade edilmediğini belirtmekte ise de unvan değişikliği sınavı açılması kurumca belirlenecek görev alanlarında ve atama yapılacak görevin niteliğine göre idarenin takdir yetkisine bırakılmıştır . Bu bağlamda takdir yetkisini açıklamak ve somut olay üzerinde değerlendirme yapmak gereği doğmuştur .
16. Takdir yetkisi , idarenin belli şart ve durumların meydana gelmesi halinde belli bir kararı alıp almamak veya kanunda öngörülen değişik çözümler arasında bir seçim yapmak konusunda tanınan bir serbestiye ya da belirli bir konuda karar alabilmek için hangi şart ve durumların ortaya çıkması gerektiğini tespit etmek imkânına sahip olması olarak tanımlanmaktadır . İdari işlemler tesis edilirken, İdareler, bağlı yetki veya takdir yetkisi çerçevesinde karar alırlar . Bu doğrultuda, idari işlemin yetki, şekil, sebep, konu ve maksat unsurlarının tümünün hukuk kuralları tarafından önceden belirlenerek, idareye belli bir yönde hareket etme hususunda bir tercih tanınmamışsa veya idareye belli bir tasarrufta bulunması kesin olarak emredilmişse bağlı yetkiden, idarenin nerede ve nasıl bir tasarrufta bulunacağının hukuk kuralları ile önceden kesin bir şekilde belirlenmediği durumlarda ise idarenin takdir yetkisinden söz edilmektedir . (Halil Kalabalık, İdare Hukukunda Takdir Yetkisi Kavramı Ve
Benzer Kurumlarla Karşılaştırılması, Gazi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi Cilt 1, Sayı 2,Aralık 1997) İdarenin takdir yetkisini kullanırken yasaların koyduğu sınırlar içinde kalması, eşitliğe uygun hareket etmesi, bu yetkiyi kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun kullanması, kararlarının gerekçeli olması gibi ilkelere uygun şekilde işlem tesisi hukuk devleti açısından zorunluluktur .
17. İdari işlemlerin birçoğunda kendini gösteren takdir yetkisi, Anayasa Mahkemesinin 25/ 11/ 2015 tarihli ve 2015/ 50 E., 2015/ 107 K . sayılı kararında, “ ….İdarelerin, kanunlarla verilen görevleri yerine getirirken alacağı kararların, her türlü olay ve olgu göz önünde bulundurularak önceden hukuk kurallarıyla belirlenmesi mümkün olmadığı gibi kamu hizmetlerinin ve toplumsal ihtiyaçların değişkenliği dikkate alındığında uygun bir yöntem de değildir . Bu nedenle, idarelerin karşılaştıkları farklı durumlar karşısında en uygun çözümü üretebilmeleri için takdir yetkisiyle donatılmaları zorunludur . Takdir yetkisinin amacı, idareye farklı çözümler arasından uygun ve yerinde olanı seçme serbestîsi tanımaktır …” şeklinde açıklanmıştır . İdari mekanizmaya tanınan bu yetki, özellikle mevzuatın doğrudan düzenlemeye tabi tutmadığı konularda gündeme gelmektedir .
18. Nitekim, Danıştay 11. Dairesinin 08/ 04/ 2003 tarihli ve E :200 / 8963, K:2003 / 1623 sayılı kararında; “ …idareye takdir yetkisi tanınmış ise de, bu yetki mutlak ve sınırsız bir yetki olmayıp, anılan yetkinin objektif olarak eşit bir şekilde, aynı durumda olan personel arasında ayrım gözetilmeyecek şekilde kullanılması gerekmektedir .” hükmü verilerek takdir hakkının ayrımsız ve eşitlik ilkesine uygun kullanılması gerektiği hüküm altına alınmıştır .
19. Ayrıca Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair
Genel Yönetmeliğin uygulanması sırasında doğacak tereddütleri gidermeye Devlet Personel
Başkanlığı yetkili kılınmış olup, Devlet Personel Başkanlığının 657 sayılı Devlet Memurları
Kanununa tabi kurumlarda yardımcı hizmetler sınıfından çalıştırılan memurların görevde yükselme
7 / 9ve unvan değişikliği sınavlarının düzenli şekilde yapılmaması ve diğer sebeplerle mağdur
oldukları yönündeki başvuruya ilişkin 20/ 05/ 2014 tarihli görüşünde , kamu kurum ve kuruluşlarının belirli görevler için görevde yükselme ve unvan değişikliği sınavı düzenlemelerinin, hizmet gerekleri ve söz konusu kurum ve kuruluşların personel ihtiyaçları çerçevesinde gerçekleşeceği ve söz konusu hususun gerçekleşmesi için açılması gereken sınavların kurumların takdirinde bulunduğu ifade edilerek , bu hususta kurumların takdir yetkisi bulunduğunun Devlet
Personel Başkanlığı tarafından da teyit edildiği görülmektedir .
20. Kurumumuzca yapılan değerlendirme neticesinde ; başvuranın Avukatlık Hizmetleri Sınıfına geçirilme talebi incelendiğinde; başvuranın mevcut kadrosunun birimlerin hukuki danışmanlığını yaptığı, görevinin inceleme, araştırma, hazırlık, görüş bildirmek vb. görevlerden oluştuğu, dolayısıyla kadrosunun yukarıda yer verilen mevzuat gereği (bknz . prg .7) hukuk birimleri muhakemat hizmetleri kapsamında değil hukuk birimleri hukuk danışmanlığı kapsamında değerlendirilmesi gerektiği , bu kapsamda çalıştığı kurumu yargı mercilerinde temsil yetkisinin bulunmadığı, nitekim 2011 yılı hukuk uzmanı alım ilanında avukatlık ruhsatına sahip olma şartının aranmadığı, hukuk fakültesi mezunu ve avukatlık ruhsatına sahip bulunmanın yahut KPSS A grubu puanı (P 79, P11) ile alım yapılmasının doğrudan kadro değişikliği talebine dayanak teşkil etmeyeceği, başvuranın müteakip yıllarda Avukat unvanında unvan değişikliği sınavı açılması ile birlikte avukatlık hizmet sınıfına kendi isteği ve gerekli diğer şartları da taşıması koşuluyla geçebileceği, idarece en son 03/ 05/ 2013 tarihinde unvan değişikliği sınavı yapıldığı ve sınav sonucunda üç personelin avukatlık kadrosuna atandığı, bunun haricinde son 3 yıl içerisinde ( 2017 yılı dahil) avukatlık kadrosuna açıktan, naklen ve kurum içi yükselme ataması yapılmadığı dikkate alındığında, idare ve hizmet ihtiyaçları ile münhal kadro bulunmaması hususları gözetilerek İdare tarafından unvan değişikliği sınavı açılmamasının makul karşılandığı, unvan değişikliğine dair yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ilgili İdarece sarfınazar edilerek doğrudan bir unvan değişikliğine gidilmesinin mümkün olmadığı, bunlara ek olarak Sağlık Bakanlığı’na naklen atama için muvafakat talebinin de idarenin takdir yetkisi kapsamında makul gerekçe ile reddedildiği değerlendirildiğinden başvuranın taleplerinin ilgili idarece reddedilmesinde hukuka ve hakkaniyete aykırılık tespit edilememiştir .
B. İyi Yönetişim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 21. İyi yönetim ilkelerine 28/ 03/ 2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan
Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde yer verilmiş olup, idareden istenilen bilgi ve belgelerin süresi içinde ve gerekçeli olarak Kurumumuza gönderildiği ayrıca idarenin başvuranla ilgili işlemlerinde kanunlara uygunluk, makul sürede karar verme, hesap verilebilirlik, şeffaflık, kararların gerekçeli olması ve kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi ilkelerine uygun davrandığı, ancak idari işleme karşı hangi sürede hangi mercilere başvurulabileceği bildirilmediğinden “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uygun davranmadığı anlaşılmış olup idarenin bundan böyle bu ilkelere de uyması beklenmektedir .
.
8 / 9V. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
22. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Ankara İdare Mahkemesinde yargı yolu açıktır .
VI. KARAR
Açıklanan gerekçelerle BAŞVURUNUN REDDİNE;
Kararın Başvurana ve JANDARMA GENEL KOMUTANLIĞI’na tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi .
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi