Kamu İhale Kurulu’nun eksikliklerin tamamlanmasına olanak tanımadan başvuruyu reddetmesi hukuka aykırı mıdır (KİK)

Rize 82. Yıl Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 20.10.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2010 Yılı 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Bulaşık Yıkama ve Dağıtım Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yılkay İnş. Taah. Tic. ve Top Tem. Ltd. Şti. Vekili Av. Seher Kandil’in 25.05.2010 tarih ve 1509 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 07.06.2010 tarih ve 2010/UH.II-1600 sayılı Kararı ile, “Başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Davacı Yılkay İnş. Taah. Tic. ve Top. Tem. Ltd. Şti. Vekili Av. Seher Kandil tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 14. İdare Mahkemesinin 03.11.2010 tarih ve E:2010/1430 sayılı kararında,

“4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 53. maddesinde; Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu ihale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir. Hükmüne yer verilmiş, Kanunun 4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceği; 55. maddesinin 1. fıkrasında; Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21’inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından Önce, ihaleyi, yapan idareye yapılacağı; 56. maddesinin 1. fıkrasında ise; İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği hükümleri yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde de; İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabileceği, 6. maddesinin 3. fıkrasında; Kuruma itirazen şikayet süresinin; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, 9. maddesinin 1. fıkrasında; Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye itirazen şikayet başvurulan ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılacağı, başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarihin, başvuru tarihi olarak kabul edileceği, 5. fıkrasında ise; bu başvurularda, başvuru süresinin henüz dolmadığı hallerde dilekçedeki eksikliklerin başvuru süresinin sonuna kadar giderilebileceği, 14. maddesinin 1. fıkrasında; idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet üzerine başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin 2. fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği hükümlerine yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 11. maddesinin 7. fıkrasında; başvuru dilekçesi ve eklerinde Yönetmeliğin 8. ve 16. maddelerinde sayılan bilgi ve/veya belgelerde eksiklik bulunması ve başvura süresinin henüz dolmamış olması halinde, başvuru sahibi veya vekili/temsilcisi tarafından söz konusu eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmasını teminen eksik bilgi ve belgeler Kurumun www.ihale.gov.tr adresinde yayımlanacağı düzenlemesine yer verilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; Rize 82. Yıl Devlet Hastanesi tarafından 20/10/2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2010 yılı 12 aylık malzemeli yemek pişirme, bulaşık yıkama ve dağıtım hizmet alımı” ihalesine katılan davacı Şirketin 48.000 TL tutarlı teminat mektubunun irat kaydedileceğinin 29/12/2009 tarihli Rize Valiliği tarafından davacının teminat mektubunu aldığı Şekerbank Rize Şubesi tarafından 30/12/2009 tarihli yazı ile davacı Şirkete bildirilmesi üzerine, davacı tarafından 11/01/2010 tarihinde şikayet yoluyla başvuru yoluna gidildiği, bu başvurunun davalı idare tarafından reddedildiği, bu kararın davacıya 20/01/2010 tarihinde tebliği üzerine davacı tarafından 22/01/2010 tarihinde Rize İdare Mahkemesinde 2010/30 Esas numarasına kayıtlı dava açıldığı, söz konusu davada, Rize İdare Mahkemesi tarafından 28/04/2010 tarih ve 2010/197 sayılı kararla “Merciine tevdi” kararı verilerek dava dosyasının Kamu ihale Kurumuna gönderildiği, kararın 25/05/2010 tarihinde davalı Kamu İhale Kurumuna tebliğ edildiği, itirazen şikayet yoluyla başvuru olarak kabul edilen bu başvurunun davalı idarenin dava konusu 07/06/2010 tarih ve 2010/UH.II-1600 sayılı kararıyla “yatırılması zorunlu olan başvuru bedellerinin” yatırılmadığındanbahislereddi üzerinebakılmaktaolandavanınaçıldığı anlaşılmaktadır.

Dava konusu olayda, davacı tarafından şikayet yoluyla yaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemin 20/01/2010 tarihinde tebliğ edildikten sonra, Rize İdare Mahkemesinde 22/01/2010 tarihinde açtığı ve merciine tevdi kararı verilen davanın, davalı Kamu İhale Kurumuna süresi içinde yapılan bir başvuru olarak kabul edilerek başvuru süresinin sonuna kadar Kurumun web sitesinde eksikliğin (zorunlu başvuru bedelin) tamamlattırılmasının istenmesi gerekirken, bu yola başvurulmayarak, doğrudan başvurunun bu gerekçeyle reddine ilişkin işlemde hukuka ve mevzuat hükümlerine uygunluk görülmemiştir.” şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulu’nca işlem tesis edilmesi gerektiğinden,

Açıklanan nedenlerle,

1) Kamu İhale Kurulu’nun 07.06.2010 tarih ve 2010/UH.II-1600 sayılı Kararınıniptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda ve gerekçede başvuru süresine ilişkin yapılan belirlemeler esas alınarak başvuruya ilişkin tüm eksikliklerin Kurumun internet sitesinde yayınlanmasına, başvuru sahibince süresi içerisinde eksikliklerin giderilmesi halinde esasının incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.