|
ÖZET: Başvuran, 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu’nun Geçici 16. maddesi kapsamında teknikerlik unvanına atanma talebinde bulunmuştur. Ancak, Adli Tıp Kurumu, başvuranın mezun olduğu bölüm itibarıyla teknisyen ihtiyacının bulunmadığını belirterek talebi reddetmiştir. Kültür ve Turizm Bakanlığı da, başvuranın nakil yoluyla atanma taleplerini, kontenjanın KPSS’de başarılı olan ve Bakanlığın faaliyet alanında eğitim görmüş adaylar için ayrıldığını belirterek geri çevirmiştir.
İdarelerin, kadro ihtiyaçlarını belirleme ve atama yapma konusundaki takdir yetkisi doğrultusunda, başvuranın talebinin reddedilmesi hukuka uygun bulunmuştur. İlgili mevzuat, atama işlemlerinin idarenin ihtiyaçları ve kadro durumuna göre yapılacağını öngörmektedir. Bu nedenle, başvuranın talebinin reddi yönünde verilen karar, hukuka aykırı bir durum içermemektedir. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 2020/3921-S.20.6276
BAŞVURU NO : 2019/15937
KARAR TARİHİ : 13/03/2020
RET KARARI
BAŞVURUYA KONU İDARE : ADLİ TIP KURUMU BAŞKANLIĞI
KÜLTÜR VE TURİZM BAKANLIĞI
BAŞVURUNUN KONUSU : Başvuranın 2828 sayılı Kanun’un Geçici 16 ncı maddesi uyarınca ihraz ettiği unvana atanma talebi hakkındadır.
BAŞVURU TARİHİ : 16/09/2019
I. BAŞVURANIN İDDİA VE TALEPLERİ
1) Başvuran, Kurumumuza yaptığı başvurusunda, özetle; 2828 sayılı Kanun kapsamında
15/07/2015 tarihinde Balıkesir Üniversitesi Turizm Fakültesi mezunu olarak “memur” unvanı ile İzmir Adli Tıp Kurumu Grup Başkanlığında göreve başladığını, Tokat Evliya
Çelebi Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesinden, Balıkesir Üniversitesi Turizm
İşletmeciliği ve Otelcilik Yüksekokulundan (4 yıllık) ve Balıkesir Üniversitesi Sosyal
Bilimler Enstitüsünün Turizm İşletmeciliği Bölümü Tezli Yüksek Lisansından mezun olduğunu, 3795 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (a) bendinde, teknisyen unvanının mesleki ve teknik öğretim veren ortaöğretim kurumlarından mezun olanlar ile denkliği
Milli Eğitim Bakanlığınca kabul edilen diğer mesleki ve teknik öğretim veren ortaöğretim kurumlarından mezun olanlar ve bu okullara denk mülga okullardan mezun olanlara verileceğinin düzenlendiğini, Bu kanun düzenlemesine istinaden Adalet Bakanlığına bağlı Adli Tıp Kurumu Başkanlığına ve Kültür ve Turizm Bakanlığına dilekçe ile başvurarak ihraz etmiş olduğu Teknik Hizmetler sınıfı kadrosuna naklen atamasının yapılmasını talep ettiğini, ancak Adalet Bakanlığı Personel Müdürlüğünün cevabında ihraz etmiş olduğu kadronun Adli Tıp Kurumu Başkanlığında olmamasından dolayı atamasının yapılamadığının bildirildiğini, buna istinaden ihraz etmiş olduğu kadronun bulunduğu Kültür ve Turizm Bakanlığına dilekçe yolu ile naklen atanma talebinde bulunduğunu, Kültür ve Turizm Bakanlığının cevabında nakil yolu ile atama izni sayısı bulunmadığından atamasının yapılamadığının bildirildiğini ifade ederek; ihraz etmiş bulunduğu kadroya naklen atamasının yapılmasını talep etmektedir.
II. İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2) Adli Tıp Kurumu Başkanlığı’nın 07/11/2019 tarihli ve sayılı yazısında;
başvuranın turizm mezunu teknisyen olması ve Adli Tıp Kurumu’nun verdiği kamu hizmeti içerisinde turizm mezunu teknisyen ihtiyacı bulunmaması sebebiyle talebi ile ilgili herhangi bir yapılamadığı ifade edilmiş ve başvuruya ilişkin belgeler gönderilmiştir.
3) Kültür ve Turizm Bakanlığı’nın 05/11/2019 tarihli ve sayılı yazısında;
3.1) Bakanlık personelinin görevde yükselme ve unvan değişikliklerine ilişkin usul ve esasları
belirlemek amacıyla hazırlanan 03/06/2014 tarihli ve 29019 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kültür ve Turizm Bakanlığı Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin “Kurum içi ve kurum dışından yapılacak atamalar” başlıklı 25 inci maddesinin değişik 2 nci fıkrasında, Kamu kurum ve kuruluşlarından naklen atama talebinde bulunan personelin, genel hükümlere göre belirlenen şartları taşımaları koşuluyla kurumdaki aynı unvanlı kadrolara veya bu Yönetmelikte belirlenen şartları taşımaları koşuluyla bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlı kadrolara ya da daha alt unvanlı kadrolara atanabileceklerinin hüküm altına alındığı,
3.2) Anılan Yönetmeliğin yukarıda belirtilen maddesinden de anlaşılacağı üzere; diğer kamu
kurum ve kuruluşlarında memur statüsünde olup, Bakanlık teşkilatına naklen atanma talebinde bulunanların, ilgili mevzuatında genel hükümlere göre belirlenen şartları taşımaları ve (her iki) kurumca uygun görülmesi halinde, aynı unvanlı kadrolara atanmalarının mümkün bulunduğu,
3.3) Örneğin, bir kamu kurumunda 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında memur
statüsünde memur kadro unvanında görev yapmakta olan bir kişinin, kendi kurumu ve naklen atamasını yapacak kurumca uygun görülmesi ve kazanılmış hak aylık derecesine uygun boş memur kadrosunun da bulunması halinde, memur unvanlı kadroya atanmasının mümkün olduğu; bu kişinin lise üstü iki yıl süreli yüksek teknik öğretim mezunu olması halinde, tekniker kadrosuna atanabilmesi için, yeni kurumunda göreve başladıktan sonra Bakanlıkça ihtiyaç duyulması halinde açılacak olan unvan değişikliği sınavına katılarak başarılı olmasının ve puanının sınav açılan kadro kontenjan sayısı içinde bulunmasının gerektiği,
3.4) Bakanlık teşkilatına 2019 yılı için verilen açıktan ve naklen atama kontenjanı kapsamında
1 adet tekniker atamasının yapıldığı,
ifade edilmiştir.
III. İLGİLİ MEVZUAT
4) 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu
denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük
Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler.”
5) 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanunu’nun “Kurumun Görevi” başlıklı 5
inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”
6) 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Memurların bir kurumdan diğerine
nakilleri” başlıklı 74 üncü maddesinde; “Memurların bu Kanuna tabi kurumlar arasında, kurumların muvafakati ile kazanılmış hak dereceleri üzerinden veya 68 inci maddedeki esaslar çerçevesinde derece yükselmesi suretiyle, bulundukları sınıftan veya öğrenim durumları itibariyle girebilecekleri sınıftan, bir kadroya nakilleri mümkündür.”
7) 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu’nun
7.1) Ek 1 inci maddesinde;
“Bu Kanun veya 5395 sayılı Kanun uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olup fasılalı olarak geçen yararlanma süreleri dâhil iki yıldan az olmamak üzere, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya devam edenlerin
işe yerleştirilmeleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde yapılır:
a) Kamu kurum ve kuruluşları tarafından hangi statüde olursa olsun serbest kadro ve pozisyonları toplamının binde biri, bu madde kapsamında istihdam edilecekler için ayrılır ve her yıl belirtilen oranda kişi istihdam edilir. Serbest kadro ve pozisyon toplamının binden az olması hâlinde dahi kamu kurum ve kuruluşlarında en az bir hak sahibi istihdam edilir.
b) (Değişik: 21/03/2018-7103/24 md.) Bu hükümden yararlanmak isteyenler, 18 yaşını doldurdukları ve korunma, bakım tedbir kararı veya bu Kanunun 24 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilen himaye onayının sona erdiği tarihten itibaren beş yıl içinde Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığına başvururlar. Bu madde hükümleri çerçevesinde Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı tarafından hak sahibi olduğu onaylananlar Devlet Personel Başkanlığına bildirilir. Hak sahiplerinin atamaları il tercihleri de dikkate alınarak Başkanlıkça kura usulü ile yapılır. İşe yerleştirmede öncelik, sırasıyla lisans, ön lisans ve ortaöğretim mezunlarına verilir.
… ç) (Değişik: 21/03/2018-7103/24 md.) … Bu madde kapsamına girenlerin yerleştirilmeleri; ortaöğretim ve daha üst öğrenim mezunları için kurumların talepleri doğrultusunda öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanın 190 sayılı Kanun
Hükmünde Kararname eki cetvellerde yer alması şartıyla ihraz etmiş bulundukları unvanlara, bunların dışında kalan ortaöğretim ve yükseköğretim mezunları için memur unvanlı kadro ve pozisyonlara, diğer öğrenim mezunları için ise yardımcı hizmetler sınıfında yer alan kadro ve pozisyonlara yılda üç defadan az olmamak üzere Devlet
Personel Başkanlığınca yapılır veya yaptırılır. Ek 1 inci madde kapsamında yerleştirme yapılacak kurumlarca teşkilat bazında dağıtımın bildirilmemesi hâlinde Devlet Personel
Başkanlığınca belirlenecek usul ve esaslar dâhilinde resen yerleştirme yapılır.
7.2) Geçici 16 ncı maddesinde;
“(Ek: 21/03/2018-7103/25 md.)
Bu Kanunun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanlar kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih ve öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanlara atanırlar.”
8) 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu’nun Geçici 15 inci maddesinde;
“(Ek: 25/7/2016-KHK-668/4 md.; Aynen kabul: 8/11/2016-6755/4 md.)
Bu maddenin yürürlük tarihinden önce, ek 1 inci madde kapsamında göreve başlayan personelden, Devlet Personel Başkanlığı tarafından atama teklifinin yapıldığı tarihte öğrenim durumları itibarıyla ihraz ettikleri unvanları 190 sayılı Kanun Hükmünde
Kararnamenin eki cetvellerde yer alanlar, bu unvanlara ilişkin kadro veya pozisyonlara kamu kurum ve kuruluşlarınca sınava tabi olmaksızın atanırlar. İhraz etmiş bulundukları kadroların atandıkları kamu kurumlarında olmaması halinde ilgililer asli memurluğa atandıktan sonra bir defaya mahsus olmak üzere diğer kanunlarda yer alan herhangi bir kontenjan sınırlamasına tabi olmaksızın kamu kurum ve kuruluşlarına naklen atanabilir.”
9) 3795 sayılı Bazı Lise, Okul ve Fakülte Mezunlarına Unvan Verilmesi Hakkında
Kanunun “Unvanlar” başlıklı 3 üncü maddesinde; “Gördükleri mesleki teknik öğretim alanlarına göre; a) Mesleki ve teknik öğretim veren ortaöğretim kurumlarından mezun olanlar ile denkliği
Millî Eğitim Bakanlığınca kabul edilen diğer mesleki ve teknik öğretim veren ortaöğretim kurumlarından mezun olanlar ve bu okullara denk mülga okullardan mezun olanlara
“teknisyen”, b) Lise üstü iki yıl süreli yüksek teknik öğretim görenlere, “tekniker”, … unvanı verilir.
Bu unvanlar, eğitim görülen dalın ismi ile birlikte kullanılır.”
10) 10/07/2018 tarihinde 30474 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2 sayılı Genel Kadro
Usulü Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinin “Açıktan ve nakil suretiyle atama sayıları” başlıklı 11 inci maddesinde; “(1) Bu Cumhurbaşkanlığı Kararnamesi kapsamına giren kurum ve kuruluşlarının; memur ve öğretim elemanı kadrolarına açıktan veya diğer kurum ve kuruluşlardan nakil suretiyle yapabilecekleri yıllık atama sayısı, bu sayı sınırlamasına tabi tutulmayacak atamalar ile uygulamaya ilişkin hususlar, öğretim elemanları için Yükseköğretim
Kurulunun görüşü alınmak suretiyle, Strateji ve Bütçe Başkanlığı ile Devlet Personel
Başkanlığının müşterek teklifi üzerine Cumhurbaşkanınca belirlenir.”
11) 12/06/2014 tarihli ve 29028 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Sosyal Hizmetler
Kanunu Kapsamında Tanınan İstihdam Hakkının Kullanımına İlişkin
Yönetmeliğin “Görevde olan hak sahiplerinin unvanlarına atanması” başlıklı Geçici
2 nci maddesinde;
“(Ek:RG-20/11/2018-30601)
(1) 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanununun ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanlar görev yaptıkları kurumların kadro durumları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak Kanunun geçici 16 ncı maddesinin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla öğrenimle ihraz etmiş oldukları unvanlara atanırlar. Bu maddeye ilişkin bütün iş ve işlemler ilgili kurumlarca yapılır.
(2) Bu maddeye ilişkin başvurular ilgililerce yazılı bir dilekçe ile görev yapılan kuruma yapılır.
(3) Bu kişilerin atanmasında ilgili kurumca mevcut kadro durumu, ilgililerin öğrenim durumu itibarıyla ihraz etmiş oldukları unvanlar ve kurumun hizmet ihtiyaçları dikkate alınarak yapılacak değerlendirme esastır.
(4) Kişilerin gördükleri öğrenim dolayısıyla unvan ihraz edip etmedikleri hususunda tereddüt hasıl olması halinde ortaöğretim düzeyi için Milli Eğitim Bakanlığından, ön lisans ve lisans düzeyi için Yükseköğretim Kurulu Başkanlığından görüş alınır.
(5) Hak sahiplerinin öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmaması, öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmakla birlikte bu unvanlarda boş kadro bulunmaması veya kurumca kurum ihtiyaçları dikkate alınarak yapılan değerlendirme neticesinde ilgili unvanda hizmete ihtiyaç bulunmadığı sonucuna varılması halinde bu kişilerin atamaları yapılmaz.”
12) 28/03/2015 tarihli ve 29309 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Adli Tıp
Kurumu Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin
12.1) “Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi görev grupları” başlıklı 6 ncı
maddesinde;
“(3) Unvan değişikliğine tabi kadrolar:
a) Sosyal hizmet uzmanı, biyolog, psikolog, pedagog, hemşire, laborant, antropolog, mühendis, kimyager, fizikçi, teknisyen, sağlık teknisyeni, sağlık teknikeri, tekniker, kütüphaneci.”
12.2) “Unvan değişikliği suretiyle atanacaklarda aranacak özel şartlar”
“… ç) Teknisyen kadrosuna atanabilmek için;
1) Lise dengi mesleki veya teknik eğitim veren okullardan mezun olmak,
… e) Tekniker kadrosuna atanabilmek için;
1) Kadronun görev alanıyla ilgili eğitim ve öğretim yapan iki yıllık yüksekokullardan
mezun olmak, … gerekir.”
13) 03/06/2014 tarihli ve 29019 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kültür ve Turizm
Bakanlığı Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin
“Kurum içi ve kurum dışından yapılacak atamalar” başlıklı 25 inci maddesinde; “… (2) Kamu kurum ve kuruluşlarından naklen atama talebinde bulunan personel, genel hükümlere göre belirlenen şartları taşımaları koşuluyla kurumdaki aynı unvanlı kadrolara veya bu Yönetmelikte belirlenen şartları taşımaları koşuluyla bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlı kadrolara ya da daha alt unvanlı kadrolara atanabilir.” düzenlemelerine yer verilmiştir.
IV. KAMU DENETÇİSİ SADETTİN KALKAN’IN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
14) Kamu Denetçisi tarafından yapılan inceleme ve araştırma neticesinde; idarelerin
işleminde hukuka aykırılık bulunmadığı değerlendirildiğinden başvurunun reddi gerektiği yönünde hazırlanan öneri Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka, Hakkaniyete ve İnsan Haklarına Uygunluk Yönünden Değerlendirme
15) Başvuran, 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanuna eklenen Geçici 16 ncı madde kapsamında
ihraz ettiği teknikerlik unvanına atamasının yapılmasını talep etmektedir.
16) Somut olayımızda, başvuran 30/04/2010 tarihinde Tokat Evliya Çelebi Mesleki ve
Teknik Anadolu Lisesi’nin Konaklama ve Seyahat Hizmetleri alanından mezun olmuş, 06/06/2014 tarihinde ise Balıkesir Üniversitesi Turizm İşletmeciliği ve Otelcilik
Yüksekokulu Konaklama İşletmeciliği programından mezun olmuş, 10/07/2015 tarihinde
2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu’nun Ek 1 inci maddesi kapsamında Adli Tıp
Kurumu İzmir Grup Başkanlığına aday memur olarak atanmış ve 15/07/2015 tarihinde buradaki görevine başlamış; 21/03/2018 tarihinde 7103 sayılı Kanunun 25 inci maddesiyle 2828 sayılı Kanuna Geçici 16 ncı maddenin eklenmesinden sonra 08/10/2018, 13/11/2018, 11/12/2018, 21/02/2019 tarihli dilekçelerle görev yapmakta olduğu Adli Tıp Kurumuna başvurmuş, söz konusu dilekçeleri Adli Tıp Kurumunda başvuranın mezun olduğu bölüm itibariyle teknisyen ihtiyacı bulunmadığından başvuranın talebi reddedilmiştir.
17) Diğer yandan, başvuran, 09/11/2018 tarihinde İzmir İl Kültür ve Turizm Müdürlüğüne
verdiği dilekçesiyle 2828 sayılı Kanunun 16 ncı maddesi uyarınca münhal olan bir kadroya atanma talebinde bulunmuş, başvuranın bu talebi Kültür ve Turizm Bakanlığı
Personel Dairesi Başkanlığının 12/11/2018 tarihli ve sayılı yazısıyla kamu kurum ve kuruluşlarından nakil yoluyla yapılacak atamalar için ayrılan kontenjanın
KPSS’de başarılı olan ve Bakanlığın faaliyet alanında eğitim görmüş adayların atması için kullanılması planlandığı gerekçesiyle reddedilmiş, başvuranın 06/08/2019 tarihli dilekçesi ise Kültür ve Turizm Bakanlığının 15/08/2019 tarihli ve sayılı yazısıyla nakil yoluyla atanma izni sayısı bulunmadığı gerekçesiyle reddedilmiş, başvuranın 20/08/2019 tarihinde CİMER vasıtasıyla, ayrıca 23/08/2019 tarihli dilekçesiyle yaptığı başvuruları ise Kültür ve Turizm Bakanlığının 02/09/2019 tarihli ve sayılı yazısıyla başvurana talebini kurumuna yapması gerektiği ve Bakanlık teşkilatında turizm teknisyeni adı altında bir unvan bulunmadığı ifade edilerek reddedilmiştir.
18) 3795 sayılı Bazı Lise, Okul ve Fakülte Mezunlarına Unvan Verilmesi Hakkında Kanunun
3 üncü maddesinde, mesleki ve teknik eğitim kurumlarından mezun olanların, gördükleri
mesleki teknik öğretim alanlarına göre teknisyen, tekniker gibi birtakım unvanlara sahip oldukları ifade edilmekle birlikte, söz konusu maddede sahip olunan bu unvanların eğitim görülen dalın ismi ile birlikte kullanılacağı ifade edilmiştir. Ayrıca, kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanlar için sahip olunan bu unvanlarda görev yapmak için atama işlemi tesis edilmesi gerekmekte olup, yapılacak atamalar ise kanunla yetki verilmesi halinde talep üzerine doğrudan veya ilgilerin görevde yükselme sınavında başarılı olmaları suretiyle yapılmaktadır. 2828 sayılı Kanunun Geçici 16 ncı maddesi kapsamında yapılacak atamalarda da idarenin takdir yetkisi bulunmaktadır.
19) Danıştay’ın yerleşmiş içtihatlarına göre, idarelerin boş bulunan bir kadroya kamu yararı
ve hizmet gereklerini gözeterek atama yapma konusunda takdir yetkisine sahip olduklarından, bu yetkisini belirli bir kişi lehine kullanmaya yargı kararı ile dahi zorlanamamakta, takdir yetkisine dayanılarak tesis edilen işlemler üzerindeki yargı denetimi hukuka uygunluk unsuru ile sınırlı bulunmakta, idarenin takdir yetkisini ortadan kaldıracak biçimde yargı kararı verilememekte ve yerindelik denetimi yapılamamakta, yargısal denetimde işlemin diğer unsurları yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı sürece, idarenin işlemi haklı kılacak hukuken kabul edilebilir bir neden gösteremediği gerekçesine dayanılarak iptal kararı verilememektedir. (Bakınız, Danıştay 5 inci
Dairesinin 27/02/2006 tarihli ve E:2004/5066, K:2006/751 sayılı kararı)
20) Korunmaya, bakıma veya yardıma muhtaç aile, çocuk, özürlü, yaşlı ve diğer kişilere
götürülen sosyal hizmetlere ve bu hizmetleri yürütmek üzere kurulan teşkilatın kuruluş, görev, yetki ve sorumlulukları ile faaliyet ve gelirlerine ait esas ve usulleri düzenleyen
2828 sayılı Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Yasasına (Sosyal Hizmetler
Kanununa), 02/03/1988 tarihli resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 3413 sayılı
Kanunun 1 inci maddesiyle eklenen Ek 1 inci maddesiyle, bu Kanun veya 5395 sayılı
Kanun uyarınca haklarında korunma veya bakım tedbir kararı alınmış olan ve Aile ve
Sosyal Politikalar Bakanlığının sosyal hizmet modellerinden yararlanan çocuklardan reşit olduğu tarih itibarıyla bu hizmetlerden yararlanmaya devam edenlerin işe yerleştirilmeleri düzenleme altına alınmış olup; 27/03/2018 tarihli ve 30373 (3. Mükerrer)
sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 7103 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanun ve Kanun
Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunun 25 inci maddesinin birinci fıkrası ile 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanununa eklenen Geçici 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında, 2828 sayılı Kanunun Ek 1 inci maddesi kapsamında ataması yapılan ve fiilen görevde bulunanların, kurumların kadroları ve ihtiyaçları göz önünde bulundurularak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih olan 21/03/2018 tarihindeki öğrenim durumları itibariyle ihraz ettikleri unvanlara atanacakları öngörülmektedir.
21) Türkiye Büyük Millet Meclisinin 533 sıra sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanun ve
Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun Tasarısı (1/914) ile Plan ve Bütçe Komisyonu Raporunda; lisans, ön lisans ve ortaöğretim mezunu olanlardan öğrenim durumları dikkate alınmadan memur kadrosuna atananların, kamudaki unvan değişikliği sınavlarının kurumdan kuruma göre değişiklik göstermesi, uzun süreler boyunca sınav açılmaması gibi nedenlerle mağdur oldukları, yapılan değişikliklerle öğrenim durumlarına uygun olmayan kadrolarda istihdam edilenlerin öğrenim durumlarına uygun kadrolara atanarak mağduriyetlerinin giderilmesinin amaçlandığı belirtilmektedir. Bununla birlikte, idarelere kadro durumları çerçevesinde ihtiyaç değerlendirmesi yapmak suretiyle karar verme konusunda bir takdir yetkisi tanındığı görülmektedir.
22) Şüphesiz, idarenin takdir yetkisine sahip olması, idarenin keyfi olarak hareket edebileceği
anlamına gelmemektedir. İdareye yasalarla tanınan takdir yetkisi mutlak olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır. İdare, takdir yetkisini kullanırken kendisine verilen yetkinin amacı doğrultusunda hareket etmeli, nesnellik ve tarafsızlık içinde davranmalı, eşitlik kuralını gözetmeli, orantılılık ilkesine uymalı, kanunlar özel koşullar öngörmüşse bunlara uymalı; bu yetkiyi kamu yararı ve hizmetin gereklerine uygun bir şekilde objektif, makul ve geçerli neden ve gerekçelere dayalı olarak kullanmalıdır.
23) 2828 sayılı Kanuna Geçici 16 ncı maddenin eklenmesinin ardından Sosyal Hizmetler
Kanunu Kapsamında Tanınan İstihdam Hakkının Kullanımına İlişkin Yönetmeliğe eklenen Geçici 2 nci maddenin 5 inci fıkrasında, Kanunun Geçici 16 ncı maddesinin yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla öğrenimle ihraz etmiş oldukları unvanlara yapılacak atamalar konusunda, “Hak sahiplerinin öğrenimle ihraz ettikleri unvanlara ilişkin kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmaması, … kadroların görev yaptıkları kurumlarda bulunmakla birlikte bu unvanlarda boş kadro bulunmaması veya kurumca kurum ihtiyaçları dikkate alınarak yapılan değerlendirme neticesinde ilgili unvanda hizmete ihtiyaç bulunmadığı sonucuna varılması halinde” bu kişilerin atamalarının yapılmayacağı düzenlemesine yer verilmiştir.
24) Başvuranın görev yapmakta olduğu Adli Tıp Kurumu Başkanlığına yaptığı başvuruların,
başvuranın mezun olduğu (turizm) bölüm itibariyle teknisyen ihtiyacının bulunmadığı gerekçesiyle reddedildiği görülmektedir. İdare, teknisyen kadroları için yaptığı açıktan atamalarda, ihtiyaç tespitinde bulunduktan sonra ihtiyaç duyulan branşlardan mezun olanlar arasından atama yapmak üzere ilan yayınlamaktadır. Bu itibarla, söz konusu madde kapsamında yapılacak atamalarda da idarece ilgililerin mezun oldukları bölümleir dikkate almasında, dolayısıyla bu açıdan yapılan değerlendirme sonucunda başvuranın talebini reddetmesi işleminde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı değerlendirilmektedir.
25) Öte yandan, başvuranın Kültür ve Turizm Bakanlığına naklen atanma talebinde
bulunduğu ve bu taleplerinin de reddedildiği görülmektedir. Her ne kadar başvuran 2828 sayılı Kanunun Geçici 16 ncı maddesi çerçevesinde atanma talebinde bulunmuşsa da, bu kanun kapsamında yapılan başvuruların ilgililerin görev yapmakta oldukları kuruma yapmaları gerekmekte olup, bu kurumların ilgileri görevde yükselme ve unvan değişikliği sınavına tabi tutmaksızın atama yetkisi bulunmaktadır. İlgililerin görev yapmakta oldukları kurumlar dışındaki kurumların ise diğer kurumlardaki hak sahiplerini söz konusu kanun maddesi kapsamında doğrudan ihraz ettikleri unvana atama yetkisi bulunmamaktadır.
26) Bu noktada, ayrıca, başvuranın Kültür ve Turizm Bakanlığına yaptığı başvurularında
3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunla tanınan uyarınca atanma talebinde bulunduğu
görülmektedir. 3713 sayılı Kanunda terör eylemleri nedeni ve etkisiyle şehit olan veya çalışamayacak derecede malul olan kamu görevlileri ile er ve erbaşların yakınlarının istihdamına ilişkin düzenlemeler yer almakta olup, bu kanuna 27/07/2016 tarihinde eklenen Geçici 15 inci maddesiyle, bu kanun kapsamında istihdam hakkından yararlanan ancak ihraz ettikleri unvanda istihdam edilmeyen hak sahiplerinin atama tekliflerinin yapıldığı tarih itibariyle ihraz ettikleri unvana atanmaları yönünde bir düzenleme yapılmış, bu düzenlemeyle birlikte ihraz ettikleri unvanlar görev yaptıkları kurumlarda bulunmayanların bir defaya mahsus olmak üzere diğer kanunlarda yer alan herhangi bir kontenjan sınırlamasına tabi olmaksızın diğer kamu kurum ve kuruluşlarına naklen atanabilmelerine imkan tanınmıştır.
27) Görüleceği üzere 2828 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu ile 3713 sayılı Terörle Mücadele
Kanunu farklı kanunlar olup, farklı hedef kitlelerine ait hakları düzenlemektedir. Kanun koyucu bu kanunlarda asli yetkisi çerçevesinde farklı hak sahipleri için farklı haklar tanımıştır. Bu bağlamda, 2828 sayılı Kanundan yararlanan hak sahiplerinin, 3713 sayılı
Kanun’un Geçici 15 inci maddesinde düzenlenen diğer kurumlara nakil hakkını kullanabilmeleri mümkün değildir. Bu kişilerin ancak genel hükümler çerçevesinde kurumlar arası nakil için tanınan kontenjanlar çerçevesinde diğer kurumlara naklen atanmaları söz konusu olabilecektir.
28) Genel hükümler çerçevesinde yapılacak atamalarda ise, ilgililerin görev yapmakta
oldukları kurumda bulundukları unvana veya atanacakları kurumun mevzuatı uyarınca atanabilecekleri diğer unvanlara atanmaları mümkün bulunmaktadır. Kültür ve Turizm
Bakanlığı Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 25 inci maddesine göre, kamu kurum ve kuruluşlarından naklen atama talebinde bulunan personel, genel hükümlere göre belirlenen şartları taşımaları koşuluyla kurumdaki aynı unvanlı kadrolara veya bu Yönetmelikte belirlenen şartları taşımaları koşuluyla bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlı kadrolara ya da daha alt unvanlı kadrolara atanabilmektedir.
29) Dolayısıyla, halihazırda memur kadrosunda görev yapmakta olan başvuranın unvan
değişikliğine tabi kadrolara arasında sayılan teknisyen veya tekniker kadrosuna atanması mümkün değildir. Bu çerçevede, başvuranın ancak memur kadrosunda Kültür ve Turizm
Bakanlığına atanmasının akabinde unvan değişikliği sınavında başarılı olması halinde teknik hizmetler sınıfına atanması söz konusu olabilecektir. Bu sebeple, başvuranın teknik hizmetler sınıfında ihraz ettiği kadroya atanma talebinin Kültür ve Turizm
Bakanlığınca reddedilmesi işleminde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
30) Kurumumuzca yapılan inceleme neticesinde, başvuranın 2828 sayılı Kanun’un Geçici
16 ncı maddesi uyarınca ihraz ettiği teknik hizmetler sınıfındaki kadroya atanma talebiyle
yaptığı başvuruların idarelerce reddedilmesine yönelik işlemlerinde, takdir yetkisi ve mevzuat hükümleri çerçevesinde gerekçeli olarak işlem tesis edildiği değerlendirildiğinden, başvurunun reddi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
31) 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu
Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde iyi yönetim ilkelerine yer verilmiş olup; idare tarafından, Kurumumuzca talep edilen bilgi ve belgeler süresi içinde gönderildiğinden “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkesine uygun hareket edildiği; ancak, başvuranın talebini reddederken bu işlem karşısında hangi sürede hangi mercilere başvurabileceğinin gösterilmemiş olması sebebiyle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uyulmadığı tespit edilmiş olup, idareden bundan böyle bu ilkeye de uyması beklenmektedir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
32) 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının
başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup, İzmir İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Yukarıda açıklanan gerekçe ve dosya kapsamına göre başvurunun REDDİNE, Ret kararının başvurana, KÜLTÜR VE TURİZM BAKANLIĞINA ve ADLİ TIP
KURUMU BAŞKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
e-imzalıdır
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi