|
ÖZET: Erbaa Belediye Başkanlığı, 27/08/2020 tarihli yazısında, bir firma tarafından yapılan bilgi ve belge talebine yanıt vermiştir. Yazıda, şikâyet konusu işlemlerle ilgili olarak firmanın 21/10/2019 tarihinde ihtarname gönderdiği, ardından yapılan görüşmeler sonucunda alacağın bir kısmının ödendiği belirtilmiştir. İhaleye ilişkin kesin teminat bedeli 211.500,00 TL olarak yatırılmış olup, firmanın belediyeden alacağı toplam tutar 127.650,00 TL olarak tespit edilmiştir. Belediyenin yaşadığı mali zorluklar nedeniyle ödemelerde gecikmeler yaşandığı ifade edilmiştir.
İlgili mevzuat çerçevesinde, kamu denetçisinin önerisi doğrultusunda, şikâyete konu olan teminat bedelinin yükleniciye ivedilikle iade edilmesi gerektiği vurgulanmıştır. Kamu İhale Kanunu ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu hükümlerine göre, yüklenicinin sözleşme şartlarına uygun olarak taahhüdünü yerine getirmesi durumunda teminatların iade edilmesi zorunludur. Bu bağlamda, yüklenicinin işin tamamlandığı ve kesin kabulün yapıldığı göz önünde bulundurularak, iade sürecinin hızlandırılması gerektiği ifade edilmiştir. Sonuç olarak, Erbaa Belediye Başkanlığı’na, yükleniciye ait teminat bedelinin derhal iade edilmesi yönünde tavsiyede bulunulmuştur. İdarenin bu karara uygun hareket etmesi ve işlemleri 30 gün içinde bildirmesi gerekmektedir. |
bilgi ve belge talebinde bulunulmuştur. Erbaa Belediye Başkanlığı’nın 27/08/2020 tarihli ve sayılı cevabi yazı ve eklerinde özetle;
2.1) Şikâyet konusu işlemle ilgili olarak firma tarafından Belediyeye Ankara 25.Noterliğinden
21/10/2019 tarih ve yevmiye numarası ile ihtar yapıldığı, ihtar sonrasında firma ile görüşmeler yapıldığı, görüşmeler neticesinde alacağın bir kısmının firmaya ödendiği(50.000,00-25.000,00-25.000,00-TL)
2.2) Yapım işi ihalesi kapsamında sözleşme gereğince 211.500,00-TL kesin teminat bedeli
yatırıldığı, geçici teminatlar ile ilgili firmanın şuan Belediyeden görünen alacağının 127.650,00-TL olduğu,
2.3) İlgili firmanın ihaleyi alması ile birlikte 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale bedelinin %
6’sı kadar kesin teminat yatırması gerektiği, yatırılan kesin teminat miktarının 211.500,00-TL olduğu, işin bitmesi ile birlikte kesin teminatın kesin kabulün yapılması ile birlikte yükleniciye iade edilmesi gerektiği, Belediyenin yaşamış olduğu maddi imkânsızlıklar nedeniyle ödeme noktasında ciddi sıkıntılar yaşandığı,
2.4) Şikâyete konu başvurunun dostane çözülmesi için Belediyenin tüm imkânlarını seferber
ettiği, pandemi sürecinin girmesi ile birlikte İller Bankasından gelen payın bir hayli düştüğü, İller Bankasından gelen payın düşmesinin yanında Belediyenin diğer gelirlerinde de ciddi düşüşler yaşandığı, tüm bu zorluklara rağmen borçlarını ödeme noktasında kaynak oluşturma çabalarının sürdüğü açıklamalarına yer verilmiştir.
III. İLGİLİ MEVZUAT
3) 18/10/1982 tarihli ve 2709 sayılı T.C. Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu
denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74’ üncü maddesinde; “… Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir. Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler. … ” ,
4) 14/06/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun
Görevi” başlıklı 5’ inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikâyet üzerine, idarenin her türlü eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.”,
5) 04/01/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Amaç” başlıklı 1’ inci
maddesinde, “Bu Kanunun amacı, kamu hukukuna tâbi olan veya kamunun denetimi altında bulunan veyahut kamu kaynağı kullanan kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemektir.”,
5.1) “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında, “Yapım: Bina, karayolu,
demiryolu, otoyol, havalimanı, rıhtım, liman, tersane, köprü, tünel, metro, viyadük, spor tesisi, alt yapı, boru iletim hattı, haberleşme ve enerji nakil hattı, baraj, enerji santrali, rafineri tesisi, sulama tesisi, toprak ıslahı, taşkın koruma ve dekapaj gibi her türlü inşaat işleri ve bu işlerle ilgili tesisat, imalat, ihzarat, nakliye, tamamlama, büyük onarım, restorasyon, çevre düzenlemesi, sondaj, yıkma, güçlendirme ve montaj işleri ile benzeri yapım işlerini, ”; yedinci fıkrasında, “Yapım müteahhidi: Yapım işi ihalesine teklif veren gerçek veya tüzel kişileri veya bunların oluşturdukları ortak girişimleri,”, onuncu fıkrasında, “İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,”, on altıncı fıkrasında, “ İhale: Bu Kanunda yazılı usul ve şartlarla mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin istekliler arasından seçilecek birisi üzerine bırakıldığını gösteren ve ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan işlemleri,”,
5.2) “Geçici Teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde, ‘‘(Değişik: 30/7/2003-4964/20 mad.)
İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3’ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. İhale dokümanında belirtilmesi şartıyla, danışmanlık hizmeti ihalelerinde geçici teminat alınması zorunlu değildir.’’
5.3) “Kesin Teminat” başlıklı 43’üncü maddesinin birinci fıkrasında, “ Taahhüdün
sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.”,
5.4) “Sözleşme Yapılmasında İsteklinin Görev ve Sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesi
birinci fıkrasında, ‘‘İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43’üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.’’
5.5) “Sözleşme Yapılmasında İdarenin Görev ve Sorumluluğu” başlıklı 45’inci
maddesinde, ‘‘İdare, 42 ve 44 üncü maddede yazılı süre içinde sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen görevleri yapmakla yükümlüdür. İdarenin bu yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebilir. Bu takdirde geçici teminat geri verilir ve istekli teminat vermek için yaptığı belgelendirilmiş giderleri istemeye hak kazanır. Bu zarar, sebep olanlara tazmin ettirilir ve ayrıca haklarında 60’ıncı madde hükümleri uygulanır.’’
6) 05/01/2002 tarih ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “Kapsam”
başlıklı 2’nci maddesinde, “Bu Kanun, Kamu İhale Kanununa tabi kurum ve kuruluşlar tarafından söz konusu Kanun hükümlerine göre yapılan ihaleler sonucunda düzenlenen sözleşmeleri kapsar.”,
6.1) “Ek Kesin Teminat ” başlıklı 12’nci maddesinde, “Fiyat farkı ödenmesi öngörülerek
ihale edilen işlerde fiyat farkı olarak ödenecek bedelin, sözleşme bedelinde artış meydana gelmesi halinde bu artış tutarının % 6’sı oranında teminat olarak kabul edilen değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden hesaplanan ek kesin teminat hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.”;
6.2) “Kesin Teminat ve Ek Kesin Teminatların Geri Verilmesi ” başlıklı 13’üncü
maddesinin birinci fıkrası (a) bendinde, “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların; Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı. (b) bendinde, “Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı, yükleniciye iade edilir.”; ikinci fıkrasında, “Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar
Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.”; düzenlemelerine yer verilmiştir.
IV. KAMU DENETÇİSİ AV. HÜSEYİN YÜRÜK’ÜN KAMU BAŞDENETÇİSİ’NE
ÖNERİSİ
7) Kamu Denetçisi tarafından, şikâyetçinin talebi, idarenin açıklamaları, ilgili mevzuat
hükümleri ve dosya kapsamında tarafımıza sunulan bilgi ve belgeler birlikte değerlendirildiğinde, ‘Soğuk Hava Projesi Yapım İşi’ kapsamında alınan ve 4735 sayılı Kamu
İhale Sözleşmeleri Kanununun 13’üncü madde hükümleri kapsamında iade edilmesi gereken teminat bedelinin İdare tarafından yükleniciye ivedilikle iade edilmesi yönünde hazırlanan Tavsiye Karar Önerisi Kamu Başdenetçisi’ne sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden Değerlendirme
8) Kurumumuza
müvekkili ortak girişimi ile İdare arasında ‘Soğuk Hava
Projesi Yapım İşi’ nin gerçekleştirildiğini ve işin geçici kabulünün 19/06/2018 tarihinde yapıldığını, geçici kabul sonrasında ödenmesi gereken teminatların yarısının ödenmediğini,09/10/2019 tarihinde işin kesin kabul işleminin yapıldığını, akabinde teminatların tamamının ödenmesi için başvurulduğunu, konu hakkında Ankara 25’nci
Noterliğinin 21/10/2019 tarih ve no.lu ihtarı ile 232.650,00-TL’lik teminatların iadesinin talep edildiğini, İdare ile görüşme yapıldığını ve İdarenin 4 taksitte ödeme yapılması taahhüdünde bulunduğunu, ancak 16/01/2020 tarihinde 50.000,00-TL ve 16/03/2020 tarihinde 25.000,00-TL dışında ödeme yapılmadığını iddia ederek kalan geçici ve kesin teminat tutarı olan 157.650,00-TL’nin ticari avans faiziyle ödeme yapılmasını talep etmektedir.
9) ihale kayıt numaralı ‘Soğuk Hava Deposu Yapım İşi’ ihalesinin 20/11/2017
tarihinde yapıldığı, 22/12/2017 tarihinde yüklenici
Nak. San. ve Tic. A.Ş. Ortak girişimi ile anahtar teslim götürü bedel sözleşme imzalandığı, 22/12/2017 tarihinde işe başlanıldığı, işin geçici kabulünün 19/06/2018 tarihinde ve işin kesin kabul işleminin ise 09/10/2019 tarihinde yapıldığı, yapım işi sözleşmesinde yükleniciden 232.650,00-TL kesin teminat bedeli alındığı, teminat bedelinin bir kısmının 16/01/2020 tarihinde 50.000,00-TL, 16/03/2020 tarihinde 25.000,00-TL, 29/06/2020 tarihinde 30.000,00-TL olarak yükleniciye iade edildiği ve yüklenicinin kalan alacağının 127.650,00-tl olduğu tespit edilmiştir.
10) Geçici teminat ile ilgili 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 33’üncü maddesinde,
‘İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3’ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.’ Kesin teminat ile ilgili olarak ise, söz konusu Kanunun 43’üncü maddesinde, “ Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.”, hükümlerine istinaden yükleniciden iş artışı dâhil 232.650,00-TL kesin ve ek kesin teminat bedelinin alındığı tespit edilmiştir.
10.1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 44’üncü maddesi birinci fıkrasında, ‘‘İhale
üzerinde kalan istekli 42 ve 43’üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.’’ hükümlerine istinaden İdare ile yüklenici arasında 22/12/2017 tarihinde imzalanan sözleşme akabinde geçici teminatın İdare tarafından iade edilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.
11) Hem 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 13’üncü maddesinin birinci
fıkrası (a) bendinde, “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların; Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı. … yükleniciye iade edilir.’’ ikinci fıkrasında, “Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.”; hem de Yapım İşleri
Genel Şartnamesinin “Kesin Teminatın İadesine İlişkin Şartlar ” başlıklı 45’inci maddesi 1’inci fıkrasında, “ Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesinden ve varsa işe ait eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların yarısının, kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra ise kalanının, yükleniciye iade edilmesi için Sosyal
Güvenlik Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi zorunludur.”; hükümlerinde teminatların nasıl iade edilmesi gerektiği yer almaktadır.
12) Somut olayda ise, 09/10/2019 tarihinde kesin kabul işlemi yapılan işin, akabinde
teminatların tamamının ödenmesi için başvurulduğu, konu hakkında Ankara 25’nci
Noterliğinin 21/10/2019 tarih ve no.lu ihtarı ile 232.650,00-TL’lik teminatların iadesinin talep edildiği, İdare ile görüşme yapıldığı ve İdarenin 4 taksitte ödeme yapılması taahhüdünde bulunduğu, ancak 16/01/2020 tarihinde 50.000,00-TL ve 16/03/2020 tarihinde 25.000,00-TL dışında ödeme yapılmadığını iddia ederek kalan geçici ve kesin teminat tutarı olan 157.650,00TL’nin ticari avans faiziyle ödeme yapılmasını talep ettiği başvurusunu Kurumumuza sunduğu tespit edilmiştir. İdarenin cevabi yazısında ise, teminat bedelinin bir kısmının 16/01/2020 tarihinde 50.000,00-TL, 16/03/2020 tarihinde 25.000,00-TL, 29/06/2020 tarihinde 30.000,00TL olarak yükleniciye iade edildiği ve yüklenicinin kalan alacağının 127.650,00-TL olduğu bildirilmiştir.
13) Genel Yönetim Muhasebe Yönetmeliğinin 2’nci maddesinde, bu Yönetmelik, merkezi
yönetim kapsamındaki kamu idareleri, sosyal güvenlik kurumları ve mahallî idarelerden oluşan genel yönetim kapsamındaki kamu idarelerini kapsadığı, 4’üncü maddesinde, Mahallî idare: Yetkileri belirli bir coğrafi alan ve hizmetlerle sınırlı olarak kamusal faaliyet gösteren belediye, il özel idaresi ve bunlara bağlı birlik ve idareyi olarak tanımlandığı, 10’uncu maddesinde, Mal ve hizmet karşılığı teminat veya depozito olarak alınan tutarların yabancı kaynaklar içinde gösterildiği, alınan ve verilen depozito ve teminatların ayrı ayrı hesap gruplarında nasıl kullanacağının belirlendiği, 70’inci maddesinde 33 grubu emanet yabancı kaynaklar olarak adlandırılan hesap grubunun kamu idarelerince yürütülen herhangi bir iş dolayısıyla veya mevzuat gereğince depozito, teminat veya emanet olarak yapılan tahsilatlar, okul pansiyonları işlemleri, muhasebe birimlerinin adına işlem yapan mutemetliklerle olan nakit ilişkileri ve konsolosluk tahsilatları ile risk yönetimi kapsamında oluşturulan risk hesabı işlemlerinin izlenmesi için kullanıldığının belirtildiği, alınan depozito ve teminatlar hesabının, mevzuatları gereği nakden veya mahsuben tahsil edilen depozito ve teminatların izlenmesi için kullanıldığı hükümleri yer almaktadır. Bu kapsamda idareye verilen teminat bedelinin idarenin geliri olmadığı, idarenin emanet kaynaklı hesaplarda bulundurması gereken bir tutar olduğu ve işin bitiminde yükleniciye iade edilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.
13.1) Muhasebat Genel Müdürlüğünün Genel Tebliğinin(Sıra No:15) İdarelerce
Yapılacak İşlemler başlığı altında, ‘Taahhüdün şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilip getirilmediğini takip ve tespit etmek ve bu konudaki belgeleri düzenleme görev ve sorumluluğu taahhüde girişen idarelere aittir. İhale konusu dışındaki diğer işlemler nedeniyle teslim ettirilen teminat konusu işlemin usulüne uygun sonuçlandırılmasını sağlamak ilgili idarelerin görevidir. Bu nedenle idarelerin yöneticileri, tahakkuk memurları ile ita amirlerince bu durumun titizlikle izlenmesi gerekmektedir. Hazine zararına sebebiyet verilmemesi ve bu nedenle herhangi bir yaptırım ile karşılaşılmaması bakımından; teminat konusu taahhüdün devam edip etmediği ve müteahhidin idareye borcunun bulunup bulunmadığı konusunda saymanlıklarca yapılan başvuruların, idarelerce ciddi bir şekilde araştırılması ve bu konudaki yazılara en kısa sürede cevap verilmesi gerekir.’ ifadeleri yer almaktadır.
13.2) 5018 Sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunun 1’inci maddesinde, ‘bu
Kanunun amacının, kalkınma planları ve programlarda yer alan politika ve hedefler doğrultusunda kamu kaynaklarının etkili, ekonomik ve verimli bir şekilde elde edilmesi ve kullanılmasını, hesap verebilirliği ve malî saydamlığı sağlamak üzere, kamu malî yönetiminin yapısını ve işleyişini, kamu bütçelerinin hazırlanmasını, uygulanmasını, tüm malî işlemlerin muhasebeleştirilmesini, raporlanmasını ve malî kontrolü düzenlemektir’ olarak tanımlandığı, 2’nci maddesi birinci fıkrasında, ‘bu Kanun, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri, sosyal güvenlik kurumları ve mahallî idarelerden oluşan genel yönetim kapsamındaki kamu idarelerinin malî yönetim ve kontrolünü’ kapsadığı, 3’üncü maddesi dokuzuncu fıkrasında, Kamu gelirinin: ‘Kanunlarına dayanılarak toplanan vergi, resim, harç, fon kesintisi, pay veya benzeri gelirler, faiz, zam ve ceza gelirleri, taşınır ve taşınmazlardan elde edilen her türlü gelirler ile hizmet karşılığı elde edilen gelirler, borçlanma araçlarının primli satışı suretiyle elde edilen gelirler, sosyal güvenlik primi kesintileri, alınan bağış ve yardımlar ile diğer gelirleri’ olarak tanımlandığı, 20’nci maddesi dördüncü fıkrasında, ‘Kamu idareleri, bütçelerinde yer alan ödeneklerin üzerinde harcama yapamaz. Bütçeyle verilen ödenekler, tahsis edildikleri amaçlar doğrultusunda yılı içinde yaptırılan iş, satın alınan mal ve hizmetler ile diğer giderlerin karşılanmasında kullanılır. Ancak, ait olduğu malî yılda ödenemeyen ve emanet hesabına alınamayan zamanaşımına uğramamış geçen yıllar borçları ile ilama bağlı borçlar, ilgili kamu idaresinin cari yıl bütçesinden ödenir.’ hükümleri yer almaktadır.
14) Bu kapsamda Kurumumuzca yapılan araştırma neticesinde, şikâyetçinin iddiaları,
idarenin açıklamaları ve tutumu, ilgili mevzuat hükümleri ve dosya kapsamında tarafımıza sunulan bilgi ve belgeler birlikte değerlendirildiğinde; yüklenici tarafından işin tamamlandığı ve işin kesin kabulünün yapıldığı anlaşılan süreçte İdarenin yüklenici adına emanet hesabında tutularak yukarıdaki mevzuat hükümleri neticesinde yükleniciye iade edilmesi gereken teminat bedelinin idarenin yaşamış olduğu maddi imkânsızlıklar nedeniyle yükleniciye ödenmemesinin hukuka ve hakkaniyete aykırı olduğu değerlendirilmiştir.
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme
15) İyi yönetim ilkelerine 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede
yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar
Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı 6’ncı maddesinde yer verilmiş olup; söz konusu ilkeler yönünden yapılan değerlendirmeler neticesinde; başvuruya ilişkin istenilen bilgi ve belgelerin Kurumumuza süresi içinde gönderilmediği, İdarenin ‘‘kararların gerekçeli olması’’, ‘‘kanunlara uygunluk’’ ilkelerine uygun davranmadığı ve başvurana karşı başvurabileceği yollar hakkında bilgilendirme yapmadığı, ‘‘karara karşı başvuru yolları ve sürelerinin gösterilmesi’’ ilkesine uymadığı tespit edildiğinden İdarenin bahse konu ilkelere uygun davranması önerilmektedir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
16) 14/06/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 21’inci maddesinin
ikinci fıkrası uyarınca, bu Tavsiye Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Tokat/Erbaa Asliye Hukuk Mahkemesinde yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Yukarıda açıklanan gerekçe ve dosya kapsamına göre, BAŞVURUNUN KABULÜNE,
‘Şikâyete konu ‘Soğuk Hava Projesi Yapım İşi’ kapsamında alınan ve 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanununun 13’üncü madde hükümleri kapsamında iade edilmesi gereken teminat bedelinin yükleniciye ivedilikle iade edilmesi yönünde ERBAA BELEDİYE
BAŞKANLIĞI’NA TAVSİYEDE BULUNULMASINA,
Kararın BAŞVURANA ve ERBAA BELEDİYE BAŞKANLIĞI’NA tebliğine,
6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun 20’nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca,
İdare tarafından bu karar üzerine tesis edilecek işlemin otuz gün içinde Kurumumuza bildirilmesinin zorunlu olduğuna,
Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
e-imzalıdır
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi