|
ÖZET: Başvuran, Antalya Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen bir yapım ihalesine katılarak ihaleyi kazanmış, ancak sosyal güvenlik prim borcunun 69.168,49 TL olduğunu belirterek ödediği geçici teminatın iade edilmesini talep etmiştir. İdare, başvuranın sunduğu belgelerdeki sosyal güvenlik borcunun, Kamu İhale Genel Tebliği’nde belirtilen limitin üzerinde olduğunu tespit etmiş ve bu nedenle ihaleyi iptal ederek geçici teminatı gelir kaydetmiştir.
İdarenin açıklamalarına göre, başvuranın ihale tarihindeki sosyal güvenlik borcu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10. maddesi gereği ihale dışı bırakılmasına neden olmuştur. Başvuranın, ihale sürecinde taahhüt ettiği belgeleri sunmaması ve borcunun belirtilen limitleri aşması, idarenin işleminde hukuka uygunluk sağladığını göstermektedir. Kamu Denetçiliği Kurumu, başvuranın itirazını değerlendirerek ret kararı önerisinde bulunmuştur. Sonuç olarak, başvurunun reddine karar verilmiş ve başvuranın Antalya İdare Mahkemesi’nde yargı yoluna başvurma hakkı saklı kalmıştır. İdarenin, başvuru süreçlerinde iyi yönetim ilkelerine uygun davranması gerektiği vurgulanmıştır. |
TÜRKİYE BÜYÜK MİLLET MECLİSİ KAMU DENETÇİLİĞİ KURUMU (OMBUDSMANLIK)
SAYI : 2021/11173-S.21.17981
BAŞVURU NO : 2021/2610
KARAR TARİHİ : 03/08/2021
RET KARARI
BAŞVURUYA KONU İDARE : ANTALYA BÜYÜKŞEHİR BELEDİYE BAŞKANLIĞI
Başvuranın ödediği geçici teminatın iadesi talebi hakkındadır
BAŞVURUNUN KONUSU :
BAŞVURU TARİHİ : 04/02/2021
I.BAŞVURUNUN KONUSU
1. Başvuran, 17.11.2020 tarihinde Antalya Büyükşehir Belediye Başkanlığı’nın açmış olduğu yapım ihalesine teklif verdiğini ve ihaleyi kazandığını, toplam sosyal güvenlik prim borcunun 69.168,49 TL olduğuna dair idareye belge verdiğini, belgeyi ihale makamına sunduğunu, sistemden aldığı limit altında olan belgeyi de ihale makamına sunduğunu, ihale makamı ıslak imzalı belgeyle işlem yapacaklarının söylendiğini, sosyal güvenlik borcunun 66.217,50 TL üzeri olduğu için ihaleyi iptal edileceğini ve ödediği geçici teminatın gelir kaydedildiğini ifade etmiş; geçici teminatın kendisine iade edilmesini talep etmiştir.
II.İDARENİN BAŞVURUYA İLİŞKİN AÇIKLAMALARI
2. Kurumumuz tarafından Antalya Büyükşehir Belediye Başkanlığına gönderilen 08/03/2021 tarih ve sayılı bilgi ve belge talepli yazıya verilen 26/03/2021 tarih ve sayılı cevabî yazıda özetle; 2.1. Başvuranın Sosyal Hizmetler Daire Başkanlığı uhdesinde 17.11.2020 tarihinde saat 14.00’te
İhale kayıt numarası ile ihalesi yapılan “Mevcut Aşevinin Üretimhaneye Dönüştürülmesi” işine istekli sıfatıyla katıldığı, 2.2. 19.11.2020 tarihli İhale Komisyonu Kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olarak belirlenen ’ın, 01.12.2020 tarih ve sayılı yazı ile sözleşmeye davet edildiği, 2.3. İhale üzerinde kalan başvuranın sözleşmeye davet süresinin bitimi olan 11.12.2020 tarihinde idareye ihale için vermiş olduğu Birim Fiyat Teklif Mektubunun 2.maddesinde ihale tarihinde 4734 Sayılı Kamu
İhale Kanunun 10.Maddesinin 4.fıkrasının c bendine istinaden “Kesinleşmiş Sosyal Güvenlik Prim Borcu” olmadığını ve ihale üzerinde kalması halinde sözleşme imzalanmadan önce bu belgeyi idareye sunacağını taahhüt ettiği ifade edilmiştir. Ancak başvuranın sunmuş olduğu Sosyal Güvenlik Kurumundan alınmış
09.12.2020 tarih ve / sayılı belgede İhale tarihi itibariyle (17.11.2020)
69.168,49TL kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olduğunun görüldüğü belirtilmiştir.
2.4. Söz konusu SGK borcunun , Kamu İhale Genel Tebliğinin 17.3.2. maddesinde tanımlanan ve aylık kazancın üst sınırının üç katını (22.072,50 TL x 3=66 .217,50 TL) aştığı, Sosyal Güvenlik Kurumunun
Prime esas kazançların alt ve üst sınırları ile bazı işlemlere esas tutarlar konulu 2020/2 genelgesi doğrultusunda belirlenen aylık kazan üst sınırı 22.072,50 TL nin 3 katı ile çarpılması sonucu bulunan 66.217,50 TL’nin üzerinde olması sebebiyle Kamu İhale Genel Tebliğinin 17.6.4. maddesinde bulunan
“….Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g)
bentlerine ilişkin belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim- veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, fakat haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.” hükmü gereği ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 44.
Maddesine istinaden geçici teminatı gelir kaydedildiği ancak hakkında yasaklama kararı verilmediği ifade edilmiştir.
2.5. Bu konuya ilişkin Kamu İhale Kurumu’nun 30.03.2016 tarih ve 2016/UY.II904 sayılı kararının olduğu, bu kararın pek çok emsalinin bulunduğu, yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde başvuran hakkında yapılan iş ve işlemlerde hukuka ve hakkaniyete aykırı bir durum bulunmadığı ifade edilmiştir.
III. İLGİLİ MEVZUAT
3. Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Dilekçe, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkı” başlıklı 74 üncü maddesinde, “…Herkes, bilgi edinme ve kamu denetçisine başvurma hakkına sahiptir.
Türkiye Büyük Millet Meclisi Başkanlığına bağlı olarak kurulan Kamu Denetçiliği Kurumu idarenin işleyişiyle ilgili şikâyetleri inceler…” , 4. 14/6/2012 tarihli ve 6328 sayılı Kamu Denetçiliği Kurumu Kanununun “Kurumun Görevi” başlıklı
5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “Kurum, idarenin işleyişiyle ilgili şikayet üzerine, idarenin her türlü
eylem ve işlemleri ile tutum ve davranışlarını; insan haklarına dayalı adalet anlayışı içinde, hukuka ve hakkaniyete uygunluk yönlerinden incelemek, araştırmak ve idareye önerilerde bulunmakla görevlidir.” 5. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrası “Aşağıda belirtilen
durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.
b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.
c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.
d) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.
e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.
f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.
g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.
h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.” 5.1. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesinde “- İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir. Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir.”, 6. 04/03/2009 tarihli ve 27159 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri
Uygulama Yönetmeliğinin “İhale dışı bırakılma” başlıklı 52 nci maddesinde, “(1) Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan hükümler gereğince;…
c) Türkiye’nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan,.. adaylar ve istekliler ihale dışı bırakılır.
(2) (Değişik:RG-7/6/2014-29023) İhale üzerinde kalan istekliden, birinci fıkranın (a), (b), (c), (ç), (d) ve (f) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesi zorunludur. Bu belgelerin,(Ek ibare: 13.09.2019-30887 R.G./2. md., yürürlük:23.09.2019)ihale usulüne göre son başvuru ve/veya ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen durumlarda olmadığını göstermesi gerekir.
…
4) Birinci fıkranın (c) bendindeki “Türkiye’de kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu”nun kapsamı ve
tutarı Kamu İhale Genel Tebliğinde belirlenir.”, “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 68 inci maddesinin üçüncü fıkrasında, “Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, (Mülga ibare: RG-16/7/2011-27996) (…) Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu
tevsik etmek üzere idareye sunulan (Ek ibare: 16.03.2019-30716 R.G/14. md., yürürlük:
26.03.2019) bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde
kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.”.
7. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.3.2’nci maddesi “Öte yandan isteklinin Türkiye genelindeki;
1) İlgili kanunlara göre tecil ve taksitlendirilerek ya da özel kanunlara göre yeniden yapılandırılarak ödeme
planına bağlanan ve anılan kanunlar gereğince tecil ve taksitlendirmeye ya da yapılandırmaya ilişkin taksit ve/veya cari aya ilişkin ödeme yükümlükleri yerine getirilmiş olması kaydıyla, tecil ve taksitlendirmeye ya
da yeniden yapılandırmaya konu prim, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi, kesenek, kurum karşılığı ile bunların fer’ileri,
2) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının
3 katını aşmayan ve (a) bendi kapsamına giren (7 numaralı alt bendinde belirtilen borçlar hariç) sigorta
primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
3) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının
6 katını aşmayan ve (a) bendinin 7 numaralı alt bendinde belirtilen sigorta primi, sosyal güvenlik destek
primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
4) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının
3 katını aşmayan ve (b) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının
(a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
5) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının
3 katını aşmayan ve (b) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının
(c) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara ilişkin prim, kesenek, kurum karşılığı ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
6) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının
3 katını aşmayan ve (c) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının
(a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara ilişkin ((a)bendinin 7 numaralı alt bendinde belirtilen borçlar hariç) sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
7) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın alt sınırının
3 katını aşmayan, (c) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının
(b) bendi kapsamında sayılan sigortalılığından doğan prim borçları, sosyal güvenlik destek primi borçları(Ek ibare: 27/04/2016–29696 R.G. / 3. Md.) ve 5510 sayılı Kanunun 60 ıncı maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamındaki genel sağlık sigortası prim borçları ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,
8) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın alt sınırının
3 katını aşmayan ve (Değişik ibare: 25/12/2013-28862 R.G./ 1. md.) (ç) bendi kapsamına giren ve 5510
sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında sayılan sigortalılığından doğan prim borçları, sosyal güvenlik destek primi borçları ile (Ek ibare: 27/04/2016–29696 R.G. / 4. Md.) ve
5510 sayılı Kanunun 60 ıncı maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamındaki genel sağlık sigortası
prim borçları bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,…kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak değerlendirilmeyecektir.”, 8. Kamu İhale Genel Tebiliği’nin 17.6.4’üncü maddesi “İhale üzerinde kalmasına rağmen süresi içinde sözleşme imzalamaya gelmeyenlerin ise Kamu İhale Kanununun 44 üncü maddesi gereğince geçici teminatının gelir kaydedilmesi ve anılan Kanunun 58 inci maddesi uyarınca kamu ihalelerinden yasaklanması gerekmektedir. Bu çerçevede; sözleşme imzalamaya davet edilen istekli tarafından taahhüt edilen hususlara ilişkin yukarıda belirtilen belgelerin sözleşme imzalama süresi içinde sunulmaması
halinde, bu istekli hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar” kapsamında değerlendirme yapılacak ve ayrıca anılan Kanunun 44 üncü maddesi gereğince geçici teminatı gelir kaydedilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e)
ve (g) bentlerine ilişkin belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, fakat haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.”, 9. Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’nın 17/11/2020 tarihli 2020/45 sayılı Genelgesi’nin 16.12 numaralı maddesi “Buna göre ihalelere katılmak amacıyla kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olup olmadığına ilişkin yazı talep eden işverenlerin Kanun kapsamındaki borçları ile 7256 sayılı Kanun kapsamına girmeyen ve ihale tarihi itibarıyla hesaplanan borçlarının toplamının Kamu ihale tebliğinde
belirtilen limitlerin üzerinde olması halinde:
-Peşin ödeme yolunu tercih eden borçlulara, 7256 sayılı Kanun uyarınca yeniden yapılandırılmış olan borçlarının (idari para cezası borçları hariç) tamamını ödedikleri tarih itibarıyla 7256 sayılı Kanun kapsamına girmeyen muaccel borçlarının anılan tebliğde belirtilen limitlerin altında olması kaydıyla, -Taksitle ödeme yolunu tercih eden borçlulara, yapılandırılmış olan borçlarından (idari para cezası borçları hariç) ilk iki taksitin ödenmesi ve vadesi geçtiği halde ihale tarihi itibarıyla ödenmemiş veya eksik ödenmiş taksitleri ile birlikte kapsama girmeyen muaccel hale gelmiş borçlarının toplamının anılan tebliğde belirtilen limitlerin altında olması ve 7256 sayılı Kanun hükümlerinden yararlanma hakkının devam etmesi kaydıyla, kesinleşmiş sosyal güvenlik borcu olmadığına dair yazı/belge verilecektir.” hükümlerini ihtiva eder.
IV. KAMU DENETÇİSİ CELİLE ÖZLEM TUNÇAK’IN KAMU BAŞDENETÇİSİNE ÖNERİSİ
10. Başvuranın iddiaları, idarenin konu ile ilgili açıklamaları, ilgili mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde başvuru konusuna ilişkin “Ret Karar Önerisi” Kamu Başdenetçisine sunulmuştur.
V. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE
A. Hukuka ve Hakkaniyete Uygunluk Yönünden Değerlendirme 11. Başvuran, 17.11.2020 tarihinde Antalya Büyükşehir Belediye Başkanlığı’nın açmış olduğu yapım ihalesine teklif verdiğini ve ihaleyi kazandığını, toplam borcunun 69.168,49 TL borcu olduğu yazıyı belge verildiğini, belgeyi ihale makamına sunduğunu, sistemden aldığı limit altında olan belgeyi de ihale makamına sunduğunu, ihale makamı ıslak imzalı belgeyle işlem yapacaklarının söylendiğini, sosyal güvenlik borcunun 66.217,50 TL üzeri olduğu için ihaleyi iptal edileceğini ve ödediği geçici teminatın gelir kaydedildiğini ifade etmiş; geçici teminatın kendisine iade edilmesini talep etmiştir.
12. İdarenin Kurumumuza göndermiş olduğu bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, başvuranın
“Mevcut Aşevinin Üretimhaneye Dönüştürülmesi” işine teklif sunduğu, İhale üzerinde kalan başvuranın sözleşmeye davet süresinin bitimi olan 11.12.2020 tarihinde idareye ihale için vermiş olduğu Birim Fiyat
Teklif Mektubunun 2.maddesinde ihale tarihinde 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunun 10.Maddesinin 4.fıkrasının c bendi istinaden “Kesinleşmiş Sosyal Güvenlik Prim Borcu” olmadığını ve ihale üzerinde kalması halinde sözleşme imzalanmadan önce bu belgeyi idareye sunacağını taahhüt ettiği görülmüştür.
13. Başvuranın taahhüt ettiği belgeyi idareye sunmasının ardından yapılan incelemede 69.168,49TL kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olduğu görülmüştür. Başvuran her ne kadar 7256 sayılı Kanun kapsamında yapılandırma işlemi yaptığını ifade etse de; belgelerin incelenmesi neticesinde başvuranın yapılandırma başvurusunu ihale tarihinden sonra 26/11/2020 tarihinde yaptığı, 08/12/2020 tarihinde ödeme yaptığı görülmüştür. 8 numaralı paragrafta belirtildiği üzere, yapılandırma sonrası peşin ödeme yapılması halinde ödeme gününden itibaren geçerli olmak üzere sosyal güvenlik borcu olmadığına dair yazı verilebilecektir.
14. Kamu İhale Genel Tebliğinde sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan sigorta prim borcunun, kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak değerlendirilmeyeceğinin düzenlendiği, somut olayda başvuranın 22.072,050 TL aylık kazancı olduğu dikkate alındığında söz konusu şartı sağlaması için 66.217,50 TL sosyal güvenlik prim borcu olması gerekirken ihale tarihi itibarıyla 69.168,49TL prim borcu olması sebebiyle mezkur tebliğin 17.6.4’üncü maddesinde yer alan hükme göre idari işlem tesis edilmesi gerekmiştir.
15. Buna göre, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g)
bentlerine ilişkin belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, fakat haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir. Nitekim benzer bir başvuruda Kamu İhale Kurumu’nun
30.03.2016 tarih ve 2016/UY.II904 sayılı kararında “İş Ortaklığının kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu
bulunduğu gerekçesi ile sözleşme imzalanmaması ve gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması gerekçesi ile geçici teminatın gelir kaydedilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.” gerekçesi ile söz konusu işlemin yasaya uygun olduğu ifade edilmiştir.
16. Kurumumuzca yapılan inceleme neticesinde, başvuranın geçici teminat yatırdıktan sonra sunmuş olduğu belgelerin incelenmesi neticesinde sosyal güvenlik prim borcunun aylık kazancının üç katından fazla olduğunun anlaşılması üzerine, idarece başvuranın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.6.4’üncü maddesi gereğince ihale dışı bırakılması, geçici teminatın gelir kaydedilmesi işlemlerinde hukuka ve hakkaniyete aykırı bir yön bulunmadığı anlaşılmış olup; başvurunun reddi yönünde karar verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.
B. İyi Yönetim İlkeleri Yönünden Değerlendirme 17. 28/03/2013 tarihli ve 28601 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Kamu Denetçiliği Kurumu
Kanununun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin “İyi yönetim ilkeleri” başlıklı
6 ncı maddesinde yer verilmiş olup; İdarenin Kurumumuz tarafından istenen bilgi ve belgeleri süresinde
gönderdiği ve “makul sürede karar verme” ve “kararın geciktirilmeksizin bildirilmesi” ilkelerine uygun davrandığı, yine idare tarafından şikâyetçiye makul sürede cevapların verildiği ancak şikâyetçiye verilen cevaplarda işleme karşı hangi sürede hangi mercilere başvurulabileceğinin gösterilmemiş olması
sebebiyle “karara karşı başvuru yollarının gösterilmesi” ilkesine uygun davranılmadığı görülmüş olup, idarenin bahse konu ilkeye uygun davranması önerilmektedir.
VI. HAK ARAMA ÖZGÜRLÜĞÜNE İLİŞKİN AÇIKLAMA
18. 6328 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, bu Ret Kararının başvurana tebliğ tarihinden itibaren, ilgili idarenin işlemine karşı (varsa) dava açma süresinden kalan süre kaldığı yerden işlemeye devam edecek olup Antalya İdare Mahkemelerinde yargı yolu açıktır.
VII. KARAR
Açıklanan gerekçelerle ve dosya kapsamına göre; BAŞVURUNUN REDDİNE; Bu kararın BAŞVURANA, ANTALYA BÜYÜKŞEHİR BELEDİYE BAŞKANLIĞINA tebliğine, Türkiye Cumhuriyeti Kamu Başdenetçisince karar verildi.
Şeref MALKOÇ
Kamu Başdenetçisi